论国际商事仲裁中的法律适用.pdfVIP

2010年第2期 黑龙江对外经贸 No．2．2010 总第188期 nlJ EconomicRelations＆Trade SerialNo．188 Foreign [法律纵横] 论国际商事仲裁中的法律适用 赵蕊 (河北经贸大学研究生院，河北石家庄050000) [摘要]随经济全球化进程的加快，国际商事争端从数量到种类都呈现出上升趋势，国际商事仲裁的 法律适用问题显得愈发复杂而重要。正确处理该问题不仅关系到一国仲裁立法的定位，还关系到良好仲裁 环境乃至法治环境的创造。 [关键词]国际商事仲裁；仲裁协议；实体法；程序法 [中图分类号]DF974[文献标识码】A [文章编号】1002—288012m0)02—0085—03 一、仲裁协议的法律适用 定。如果当事人在主合同中约定了主合同应适用的法律 仲裁协议是国际商事仲裁的基石，其法律适用作为 而未明确规定主合同所包含的仲裁条款应适用的法律， 国际商事仲裁法律适用三大问题中的一项，具有极其重 那么关于仲裁条款的有效性应当适用的法律是否就是当 要的法理意义。 事人在主合同中选择的法律，成为现实当中经常遇到的 (一)仲裁协议法律适用的方法 问题。一种观点认为，当事人在合同中选择的合同的准 仲裁协议也可看作是当事人之间订立的一种合同， 据法也适用于认定仲裁条款有效性，因为仲裁条款是合 所以仲裁协议有效性可适用的法律与合同准据法确定方 同的组成部分，当然适用当事人在合同中选择适用的法 式相同，也存在整体论和分割论的说法。从实践角度来 律，除非仲裁条款中单独约定了该条款应适用的法律。 看，无论对法院还是仲裁机构而言，“分割论”对仲裁协议 另一种观点认为，主合同和仲裁条款的任务不同，主合同 效力问题的解决更具合理性和准确性。从《纽约公约》、 是要确定和划分当事人之间的实体权利义务，而仲裁条 国内立法以及国际商事仲裁实践来看，对仲裁协议法律 款是解决当事人之间产生于主合同的争议，应有自己独 适用问题也广泛地采纳了“分割论”的方法。 立适用的法律。若当事人未明确指定支配仲裁协议的法 (二)仲裁协议主体行为能力准据法的适用 律，不能推定仲裁条款应当适用的法律就是主合同所适 1．自然人行为能力准据法的确定 用的法律。 一般来说自然人行为能力主要适用其属人法。早期 笔者赞同第二种观点。在此需要特别指出，当事人 的属人法主要指当事人的本国法，后来有些国家采用以 明示选择的适用于仲裁协议有效性认定的法律的范围， 当事人的本国法为主，以当事人的住所地法为辅的做法。 不仅仅指某一国家的国内法，也可能是有关国际商事仲 随着全球经济的一体化，一些国家又有例外规定：(1)依 裁的国际公约、国际商事惯例、一般法律原则、公平善意 属人法无行为能力而依所在地法有行为能力者，视为有 观念或特定仲裁机构的仲裁规则。另外，若当事人选择 行为能力。(2)对不动产的行为能力适用不动产所在地适用于仲裁协议的法律与仲裁地国家法律的强制性规定 法这一原则为各国普遍适用。 相抵触，仲裁庭应如何适用?笔者认为，遇到类似情况当 2．法人行为能力准据法的确定 事人选择的法律应让位于仲裁地国家法律的强制性规 对于法人权利能力与行为能力的法律冲突，国际上 定，因为如果仲裁庭无视仲裁地国家法律的强制性规定 的普遍作法是实行法人属人法，即法人国籍国法或住所 而依据当事人选择的法律认定仲裁协议的有效性并据此 地法。至于如何确