对加入WTO后保留典权制度的社会学思考.pdfVIP

i重 速 Q ：! 研究与探索 对知 ◎詹曝留 赦制魔的 螽 思 口 朱美云 (徐州师范大学 江苏 徐 州 221116) 典 权 ，就是 支付典 价 ，占有他人 不 动产 ，而 为使 用收 益 的权 利 。典 权是 我 国传统 的一 项 不动 产 物权 ，旨在避 免 出卖 家 产 ，兼 顾 出典 人 融通 资金 及典 权人 使 用收 益 的 必要 ，具 有 重要 的 社会 功 能 。?据 了解 ，关 于制 定 民法 典 应如何 对 待 中国 习惯 法上 的典 权这 一 问题 ，学 者们 曾有 意见分 歧 。 目前 民法 典草 案采 纳 了 设立 典权 的主 张 ，往 草案第 六章 对典 权制 度作 了 系统规 定 。笔 者撰 写此 文 ， 旨在进 一步 从社 会学 的角度 论证 此 主 张 ，希 望典 权制 度 在 即将 颁布 的 民法典 中得 以正式 确立 。 目前学 术界 反对 设立 典权 的理 由主要是 ：第一 ，中 国加 入WTO以后 ，应 与 国际 接 轨 ，而 除韩 国和 我 国 台湾 地 区以外 ，其它 国家都 无典 权制 度 ，因此 无保 留必要 。第 二 ，目前 生 活 中 出典 的实 例 很 少 ，可 以通 过 规 定不 动 产 质 权制 度 和买 回契约来 代 替典权 制 度 ，因此 保 留价 值不 大 。而笔者认 为 ：第一 ，典权 制度 是 中 国独特 的不 动产 制 度 ，体 现 了中华 民族 的智 慧和济 贫 扶弱 的传 统 观念 。典 权 的性 质决 定 它具 有 同时 最大 限度 地满 足用 益需 要 和 资金需 要 的独 特优 势 。我 国现行 的 物权制 度 更倾 向于 罗 马法 以物 的所有 为 中心的 物权制 度 ，相对 忽 视 了物 的利 用 和合 理配 置 。典 权制度 恰 恰是 我 国传 统用 益 物权制 度 中一 个难 得 的亮 点 。只有 民族 的才 是 世 界 的 ，作 为上 层 建 筑 的 一部 分 ，我 国 法律 在 与 国 际接 轨 的 同时 ，也 应 有 选 择性 地 保 留 民族 优 秀传 统 。第 二 ，不动 产 质权 是 一 种 担 保 物权 ，它 与作 为用 益 物权 的典权 存 在 着 本质 的不 同。在 不 动产 质 权 存续 期 间 ，如 果 不 动产 质 物 价格 因各 种 原 因 降低 ，最 后 不 足 以清偿 债务 时 ，出质 人 仍须 对 不 足部分承担清偿责任。但在典权关系中却并非如此。如 果 出现 典物 价格 在典权 存续 期 间降低 的情 况 ，出典 人 可 以抛 弃 回赎 权 ，这对保 护 出典 人 的利 益大 有裨 益 。同样 ， 买 回契 约 也不 能 完 全代 替 典 权 。诚 然 ，买 回契约 很 大 程 度 上 与 典权 关 系 中的 回赎 类 似 ，但 两者 仍 有本 质 的 不 同 。在典权 关 系 中 ，回赎权 是 出典 人 的一项 法定 权 利 ，可 以行 使 ，也 可 以不行 使 ；在买 回契 约关 系 中 ，买 回则 变 成 了 出卖 人 的一项 义务 。另一 方 面 ，典 权 属于 物权 范畴 ，可 以对抗第三人 ；买回权利属于债权范畴，只能在债权人 、 债 务人 之 间发生 ，不 能对抗 第三 人 ：因此 ，典 权制 度 具有 其 它 法律制 度 的不可 替代 性 。至 于 目前 现 实生 活 中出典 的实 例 很 少 ，那 是 因为 新 中 国成 立 以 后 ，随着 社 会 主 义 公 有制 的建 立 ，土地典 权 不复存 在 ，而 长期 以来 ，城 市 居 民 的住 房 由 国家 统一 建 设 、统 ～ 分 配 ，只在农 村 和城 镇 有 少 量 私有 房 屋 ，这 使得 典 物 范 围很 小 ，但 是 这一 现实 已经发 生 了翻天 覆地 的变 化 ，随着 住房 商 品化政 策 的推 行 ，公 民 的私有 不动 产 大量 增 加 ．这 就 为 典权 制 度 的确 立 提 供 了社 会 现 实土 壤 。由此 可 见 ，反 对设 立 典权 制 度 的主 张缺乏 法律 和社 会依据 。 赞 成 设立 典 权 制度 的理 由主要 是 ：第 一 ，典 权 为 中 国独特 的不 动产 物权 制度 ，充 分体 现 中华 民族济 贫 扶弱 的道 德观 念 ，最 具 中国 特色 ，保 留典 权 有 利 于维 持 民族 文 化 ，保 持 民族 自尊 ；第二 ，典权 可 以 同时满 足用 益需 要 和资金需 要 ，典权 人可 取得 不 动产 之使 用 收益 及典 价之 担 保 ，出典人 可保有 典 物所有 权 而 获得 相 当于卖 价 之资 金 动 用 ，以发挥 典 物 之 双重 经 济效 用 ，为抵 押 权制 度