论上市公司与投资者纠纷调解制度—以美国FINRA证券调解为例.pdfVIP

第29卷第 1期 研究生法学 V01．29No．I 2014年2月 GraduateLawReview．CUPL Feb．2014 论上市公司与投资者纠纷调解制度 以美国FINRA证券调解为例 陈佩娜 ‘ [摘 要] 上市公司与投资者间纠纷频发而 目前相关的非诉讼解决机制仍处于空白阶段、亟待 填缺补漏，行业型调解制度可以作为改善此现状的一剂 良方。文章从调解的理念价值和制度优势出 发，论述在该领域构建专门的调解机制的必要性和可行性，并借鉴美国FINRA的证券调解经验 ，尝试 提 出程序细节设计层面的构想。 [关键词] 调解 上市公司与投资者纠纷 FINRA证券调解 在证券纠纷领域，自2012年6月27日中国证券业协会发布 《证券纠纷调解工作管理办法 (试 行)》、《证券纠纷调解规则 (试行)》、《调解员管理办法 (试行)》三项规则后，行业型的证券调解制度 正式设立。根据 《中国证券业协会章程》，证券业协会主导下的调解制度面对的对象为证券业协会的 “会员之间、会员与客户之间发生的证券业务纠纷”，其中，会员包括法定会员、普通会员、特别会员， 【]皆为金融机构，不包括上市公司。然而，作为股票和公司债券的发行人，一旦上市公司在证券交易 行为过程中与投资者产生纠纷，同样会涉及面广、对证券市场稳定造成不 良影响。上市公司与投资者 的纠纷解决除了诉讼和双方谈判和解外，尚无其他救济途径。故本文将立足于 目前上市公司与投资 者间纠纷频发而非诉讼解决机制尚处空白的现状，从调解的理念价值和制度优势出发，论述如何解决 上市公司与投资者的纠纷 (包括在证券市场的证券纠纷和在公司法领域的公司纠纷)，并借鉴美国 FINRA的证券调解经验 ，尝试提出程序细节设计层面的构想。 一 、 调解机制综述 “纠纷(dispute)，或日争议、争端、冲突，是特定的主体基于利益冲突而产生的一种双边(或多边) 的对抗行为。”[2]纠纷产生于个体之间，波及于社会层面，故纠纷的解决不仅是对个体权利的救济，同 时也是对社会秩序的恢复和加固(正当的纠纷处理结果对同类其他纠纷有示范、引导和警示作用)。 由于现代社会权利意识高涨、社会资源竞争激烈、社会结构13益复杂，兼之价值观多元化、道德失范等 原因，社会各个领域纠纷层出不穷，而不同纠纷在性质、对抗性、利益诉求、影响程度等各方面千差万 别，要求对应的纠纷解决手段也迥然不同，在此背景下，非诉讼纠纷解决体系(AlternativeDisputeReso— lution，ADR)的构建和发展水平如何，是关系到整个社会和谐和稳定的重大问题。ADR主要包括谈 陈佩娜 。中国人民大学法学院经济法学专业2012级硕士研究生(100872)。 [1] 根据 《中国证券业协会章程》，法定会员指所有经中国证监会批准设立的证券公司，须强制加入协会。普通 会员和特别会员可选择申请加入。其中，普通会员指依法设立并经 中国证监会许可从事与证券有关业务的证券投资 咨询机构、金融资产管理公司、财务顾问机构、资信评级机构等证券经营或服务机构，在获取业务许可后可以申请加入 协会。特别会员指 ：(一)证券交易所、金融期货交易所、证券登记结算机构、证券投资者保护基金公司、融资融券转融 通机构；(二)从事证券业务的律师事务所、会计师事务所及其他 中介机构；(三)各省、自治区、直辖市、计划单列市的 证券业社团组织；(四)经相关监管机构批准设立的境外证券类机构驻华代表机构；(五)经中国证监会许可的从事证 券相关业务的其他机构。 [2] 范愉：《纠纷解决的理论与实践》，清华大学出版社2007年版，第70页。 · 126 · 论上市公司与投资者纠纷调解制度 判(Negotiation)、调解和仲裁三种手段及三者之间不同的组合和变种，其中，调解制度 以其协商性和经 济性发挥不可替代的社会调节作用，可在各行各业中着重构建和大力促进。 本文 “调解”一词在纠纷解决的方式或制度两个角度上视具体语境而使用。调解 (Mediationor Conciliation)