从诉讼标的角度论诉的识别.pdfVIP

2008年第 6期 理 论 观 察 NO．6，2008 (总第 54期) Theoretic 0bservation SerialNo．54 从诉讼标的角度论诉的识别 衣娅妹 (南京师范大学，南京 210097) [摘 要]诉的识别是民事诉讼的基本 问题之一，一个案件诉至法院，法官首先要面临的 问题就是将此诉与彼诉 区分开来 ，从而决定是否受理以及审理的范围。而决定诉 的质的规 定性的就是诉的要素，它是区别不同种类的诉和每一个具体的诉的依据，决定着诉的 内容， 并使诉特定化、具体化 。一般认为，诉 的构成要素包括 ：诉 的主体、诉 的客体、诉 的理 由。从 这三者的关系来看，诉的主体是显而易见的，不存在太多的理论 问题，然而对后 两者的认识 就理论和实践方面就存在较大的分歧 。这个 问题 的研究 旨在从诉讼标 的角度论述诉 的识 剐，从而使不同的诉更清晰的展现在我们面前并进行识别。 [关键词]诉讼标的；诉的识别；确认之诉；给付之诉；形成之诉 [中图分类号~D925[文献标识码]A [文章编号]1009—2234(2008)06--0071—02 一 、 诉讼标 的理论概述 中 ，不能够识别诉 讼标的的单复数情形 。 首先介 绍一 下诉讼标 的理论 的学 说 ，诉 讼标 的理 论 的 4．新实体法说 。该说将 同一个案件事 实产生 的多个 事 学说从 出现 到今 天不断 的完善 和更新 ，纵 观诉 讼标 的理论 实请求权 概括成 一种新 型的实 体请求 权 ，其标准 是这些 单 主要学说有 以下几种 ： 个 请求 权是 否构 成统 一 的处分 客 体或 是否 追求 统 一 的 目 1．旧实体法说 。该说认 为诉讼标 的是指原告在诉 讼上 的。④该说 的出现显然在遵循 旧实体法精神 的基础上解决 了 为一定具体 的实体法 上的权利主 张。该 说 以实体法 所规定 请 求权竞合 的问题 。但缺 陷在于未能揭示 如何去识别 实体 之权利 多寡作为 区别诉讼 标 的异 同的标 准 。凡 同一 事实关 法 上的请求权是否 同一 。 系在实体法按其权利构成要 件 ，能产生多数 不同请求权 时 ， 诉 讼标 的的学说 各家学 说众 说纷纭 ，不 断 的修 正也不 每一个请求权都能形成独 立的诉讼标 的。②旧实 体法说将实 断 的被发 现漏洞所 在 ，原 因在 于现实 生活 中的诉 的复杂 性 体法 上的请求权概念移植 到诉 讼法领域 的做法符合 了这个 和 多样 性 ，很难用统一 的理 论标准化 ，因此笔 者认为要对不 时代 的要求 。虽然 旧实体法说有 着使 争议 的法律关 系清 晰 ， 同的诉 进行 区分应 当确立 区分 的要素 ，将要 素之 间进行 比 从而使 既判力 的客观范 围明确 的长处 ，但 是它无 法解决 在 较 ，从而得 出结论 。 请求权竞合时所遭遇 的矛盾 。 二 、诉 的解 构 2．新诉 讼标 的理论二分肢说 。该说认 为 ，以原告陈述的 根 据 旧实体说 、一 分肢说 、二分肢说 、新实体法说 ，可见 事实理 由以及诉之声 明来 确认诉讼标 的。事实理 由与诉 的 学者们将基 于事实关系 的请求 权、事 实理 由、诉 讼请求三者 声 明构成了诉讼标 的的两个要 素 ，故为二分肢说 。随着社会 纳入 了区分诉讼 标的进而 区分 不同的诉 的考虑 因素 。因此 的发展 ，旧说就像 民法套在 民事诉讼 法脖子上 的绳索 ，使 民 笔者从这 三者 的角度 ，通过 对案件 的分析解构不 同的诉 。 事诉讼法无 法摆脱 民法附庸 的地位 ，必将 为时代 所抛 弃