网络犯罪参与行为刑事责任模式的教义学塑造——共犯归责模式的回归.pdfVIP

·主题研讨 破理毒馐|{荤2016年第9 网络犯罪参与行为刑事责任模式的教义学塑造术 ——共犯归责模式的回归 王霖 (海南大学法学院，海南海口570225) 摘要：我国网络犯罪归责模式经历了从正犯向共犯正犯化归责模式的演变。网络犯罪共犯正犯 化的解释模式与立法范式是实质正犯理念的本土化误用，导致规范体系解释的进退维谷、网络犯罪 阈限的间接延展、共犯参与类型的弱化销蚀。这并非化解网络共犯归责困境的妥适之途。当前应立 足我国共犯立法体例，整合共犯教义学智识资源，建构契合共犯双层分类标准的共犯归责模式，采 用最小从属性说弥合参与行为处罚间隙，选择行为共同说疏通犯意联络障碍，从而对正犯化的共犯 行为予以正本清源，实现共犯归责模式的理性回归。 关键词：共犯行为正犯化；共犯归责模式；最小从属性；行为共同说；网络犯罪 中图分类号：DF611 文献标识码：A 当下中国已全面进入网络时代，在网络技术应用重塑现代生活的同时，网络犯罪亦如影随形。较 之传统犯罪，网络犯罪呈现出的犯罪主体离散性、行为方式虚拟性及犯罪结果泛化性的特征。这不 仅在犯罪学意义上提供了某种新的犯罪类型样本，也提出了若干在传统刑法教义学视阈下需要直面 的难题，网络犯罪参与行为即为典型体现。信息时代的网络安全呼唤着网络犯罪规制对策的建立与 完善。在迈进第三网络代际的背景之下，如何疏通网络共犯的刑事归责路径，如何选择网络共犯行 为的责任模式，共犯理论资源是否已然应对乏力，这些问题都需要研究者审慎地思索与解答。既有 之共犯教义学智识框架、体系在网络共犯场合，应予以扬弃抑或坚持，此一课题不仅关涉宏观层面上 新型犯罪与传统法教义学之关系，亦可在微观层面上提供一条检验共犯教义学命题的理想途径。 一、网络犯罪归责模式的代际演变：从IE,豸B归责到共犯正犯化归责 目前我国已完成了一代、二代网络技术的更新换代，正处于实现三代网络的过渡时期。①网络犯 作者简介：王霖，海南大学法学院刑法学专业博士研究生、海南大学犯罪研究所研究员。 性研究成果。 ①李怀胜：《三代网络环境下网络犯罪的时代演变及立法展望》，《法学论坛》2015年第4期。 网络犯罪参与行为刑事责任模式的教义学塑造 罪的演变规律成为信息时代宏阔历史变迁的现实投影。回望我国网络犯罪的形态异化过程，检视网 络犯罪刑事归责模式，对于把握网络犯罪异动规律，从而合理建构规制对策具有裨益。 (一)正犯责任模式的搭建与共犯责任模式的补充 第一网络代际是计算机技术初步形成后所促生的网络空间雏形时期。“网络只是把所有的终端或 者说网民联接到一起，无论是网民之间还是网民与网络之间，均无法实现互动，只是信息的交换。”@ 第一网络代际的现实情境使得彼时的网络犯罪具有明显的时代烙印，以侵入局域网、破坏系统内部 架构、盗取毁损系统信息为主要形态。网络犯罪多以将系统作为攻击靶标的单独正犯行为出现，共犯 现象尚不突出而未为立法者过多关注。我国网络犯罪罪状体系最初建构于我国《刑法》第二百八十五 条第一款、第二百八十六条以及第二百八十七条三个条文之上。这三个条文上的罪状均采用了对典 型系统攻击行为的正犯立法范式。第二百八十五条将对特定网络系统的侵入作为规制对象，第二百 八十六条旨在保障网络系统的安全运行。同时，第二百八十七条对第一代际下零星显现的“网络技术 +传统犯罪”的最低网络犯罪变异版本给予了立法关注。可以看出，那时的网络犯罪刑事立法体例仍 未系统梳理并整合预测出网络犯罪的异动态势，因此立法上采用第二百八十七条“补充规定”的形式 将上述网络犯罪变异形态诉诸“本法有关规定定罪处罚”。随着第二网络代际的到来，百度贴吧、微 博平台、个人博客、网络P2P等技术的应用使得网络空间功能使命实现了从以“联接”为主向以“互 通”为主的过渡。提供犯罪技术、智力支持的网络犯罪帮助行为明显增加，之前的这三条罪状体系面 对网络犯罪的客观情境与刑事规制的现实诉求，日渐显现出捉襟见肘的窘境。对此，我国刑法予以及 时回应，《中华人民共和国刑法修正案(七)》于我国《刑法》第二百八十五条之后增设两款三罪，第二 百八十五条第二款明确将非法侵入、获取、控制计算机信息系统及内部信息的行为规定为犯罪。同 时，面