近年日本商法、公司法修改试析--兼谈对我国公司法的若干修改意见.pdfVIP

74 近年日本商法、公司法修改试析 一一兼谈对我国公司法的若干修改意见 南京大学商学院 吴建斌 内容键要: 日本在新世纪之初所进行的商法、公司法大修改，创 下了 1950 年以来的修法规模之最。 顺应世界潮流的指导思想，放松 事先管制、 强化事后监管的修法思路，统筹规划、分步实施、 博采众 长、 因势利导的具体办法， 对我国公司法的修改具有重畏的参考 价值。 关键词: 日 本商法全面修改 事先管制 事后监管参考 借鉴 在新世纪之初的2001 年、2∞2 年两年间，日本继 19剪年创 设股份交换和股份转移制度、筑削年增设公司分立制度，又进 行了号称 1950 年以来规模最大的商法、公司法修改， 于则2 年 5 月却日完成修法工作。 2003 年虽又进行了局部调整，但仅为 技术性的处理。 中日两国的关系源远流长，在历史上，日本商法、公司法曾 对我国产生过巨大的影响，现在仍然有很大的参考价值。 他山 之石，可以攻玉，考察日本的修法经验，对完善我国的公司法大 有禅益。 一 日本修法的基本指导思想 日本现代公司制度的建立， 肇始于 1∞多年之前商法典的 近年日本商法、公司法修改试析 制定和施行，当时主要放仿了大陆法系的代表性国家德国的商 法制度。 1950 年进行大规模修订，广泛吸收英美法系国家的规 则，形成融合两大法系的公司法律制度。 在其后数十年里，尤其 是20 世纪90 年代日本泡沫经济崩溃以来，日本商法、公司法频 繁修改，却1 年至2脱年两年间的大修改，甚至对公司法的诸 多制度进行彻底改造，新法较之旧法，已经脱胎换骨，焕然一新。 近年，全球经济环境的急剧变化，对世界各国的民商法提出 了一系列新的要求，各个国家或者地区商法、公司法也相继进行 重大修改，以顺应放松事先管制、强化事后监控的世界潮流。 正 如有的学者所指出的那样， 变动不定的社会现实和日趋撒烈的 国际竞争，对传统公司理念和法律制度产生了前所未有的挑战， 不仅促进公司理念的迅速更新，而且也推动了各国公司立法的 大力发展， 修法成了不可抵挡的国际潮流。 为了顺应时代发展 的需要，各国政府均加大了对其公司立法修改的步伐，以适应知 识经济时代以及全球化竞争的需要，日本也未能例外。① 回顾日本商法实施 1∞余年的历程，详细考察其中的利弊 得失，尽量吸收和借鉴欧美各国的先进理念及优秀制度，改事先 管制型为事后监控型的法例， 在全面放松政府管制、加大公司自 治空间的同时，强化公司的内外监控，以应对町革命及经济全 球化条件下增强企业国际竞争力的迫切需要。 这是日本本次商 法、公司法大修改的基本指导思想。@ 19 世组束时日本制定商法肘，德国商法是世界上最先进的 ① 冯果:(变革时代的公司立法一一以台湾地区公司法的修改为中心考 察). (南京大学学报(哲社版) ) 2003 年第 2 期， 第 105 页。 ② 原田晃治 「会社法政汪仍保题ξ 碗状一一株式制度T)晃ill: L等毫内容ξ ?毛平成 13 年改正法。〉位tfl付ItJ 、 r ;;.;. IJ 又 川在四年第 1220 号、8→寅。 76 日本学和i 写渺4 年第 1 期 一部商法，将它作为立法的范本，当在情理之中。 但是， 1∞多 年以来，日本的社会经济环境以及世界政治经济格局均发生了 翻天覆地的变化。 日本经济经历了长期的高速发展之后，在 20 世纪的最后十年，泡沫经济迅速崩惯，银行呆账越积越多，振兴 措施难见成效，企业活力日渐衰微，原来日本企业在世界上到处 攻城略地的气势，突然之间踪影了元。 在以美国新经济为代表 的全球经济增长中，日本不但几乎毫无建树，而且陷入持续低迷 而不能自拔，跌跌撞撞地渡过了失去的十年。 不过，现在就断 言日本经济已经日薄西山、气数已尽，恐怕为时尚早。 与此相 反，日本人并未颓废消沉， 他们很快从经济不景气所暴露出来的 问题中吸取经验教训，密切关注世界各国的立法动向，深刻反省 日本企业由盛转衰的制度原因。 结果发现，日本的商法、公司法 基本上属于事先管制型的法律，日本公司法为确保交易的安全， 维护股东及债权人的利益， 设置了名目繁