请求权概念的确立及其体系化构建——基于《物权法(征求意见)》物权请求权概念之确立的思考.pdfVIP

请求非凡概念的确立2玩具体系化精建 一一基于《物权法(征求意见)~物权请求权概念之确立的忠考 ·高其明刘晴 (兰州大学法学院，甘肃兰州、1 730000) 〔提 要〕 民法上任何一项权利制度的建构都离不开救济权的设置，而请求权则是权利救济体系中的首要内容和 制度常态。我国民法理论深受大陆法系氏法理论的影响，一直都在理论上承认请求权制度的存在，但是在实际立法中却以 民事贪任的概念来代替。考虑到法制体系化的姿求，我阁应该确立请求权的概念，并在此基础上构建完善的请求权制度 体系。 〔关键词〕 救济权;请求权;绝对权;知识产权;人格权;体系化 〔中图分类号)DF521 (文献栋识码)A (文章编号)1003 3637(2006)04 一 0040 -04 一、请求权概念的历史发展 以长于思辨和抽象思维的德国民法理论，按照所谓的 英国有法谚云没有救济就没有权利。民法为保护特 法律上的力……我阁学者多称之为权利的作用一一区分 定利益而设定权利，并不只是要单纯地设置静态的权利，而 救济权，使其经现出以下四种不间的形式:(1)私力救济，即 是遵循原权一一救济权的私权构造模式设置权利体系。 当事人可以自由地实施某种行为以保护自己的利益，主要表 在救济权的各种表现形态中，请求权是宫的制度常态。以普 现为自助行为、紧急避险和正当防卫。 (2)请求权，即当事人 通法和衡3ft法为基础和袋现形式的英美法系，是通过预防之 有权利要求他人做什么或者不做什么。 (3)救济性权利一一 诉、恢复之诉和赔偿之诉种诉讼来实现私权保护的。普通 形成权，即当事人有权依其单方的意思表示便能使与相对人 法上的救济包括恢复救济和损害赔偿，以令状为其表现形 有关联的法律关系发生变更或消灭，如撤销权、解除权等。 式;而衡平法上的救济则以禁令为其表现形式。罗马法上的 (4)抗辩权，亦可称为豁免权，即当事人的特定的法律关系 权利被济(保护)制度是诉权，在罗马人看来，权利必须有 不因他人的法律行为而改变，抗辩行为分为一时抗辩(如|词 诉权的保障，否则形同虚设[IJ. 即先有诉权而后才能谈到权 时履行抗辩权、检索抗辩权)和永久抗辩权(如消灭时效)。 以私力救济、形成权、抗辩权为表现形态的救济权是特定情 利，因此，罗马人所构建的法律体系是以诉为坐标，而不是 形下的权利救济制度，在适用上须具有严格的法律要件，所 现代大陆法系民法理论上通行的做法……以权利为坐标。 以大多数情况下，这三种救济手段是不滔用的，而适用请求 在漫长的历史过程中，罗马法的这种立法例影响了欧洲大陆 权的制度形式才是救济权的常态[2] 。 的许多国家，它构成了西方法律传统的一部分，尤其是法国 民法。在权利保护方面.法国民法典》和《法国新民事诉讼 女日前文所述，原权一…救济权的模式是私权构造的… 法典》均继受了罗马法的传统。 般结构，请求权是救济权的制度常态，但民法现论上通常对 法国法上的权利保护制度有如下两个特征:其一，尚未 权利作绝对权和相对权的划分，其各自对应的请求权救济予 确立请求