试论比例原则的逻辑进路及意义.pdfVIP

{法学论丛} ·总第455期· 试论比例原则的逻辑进路及意义 口曹延 (南阳师范学院法学院，河南 南阳 473061) 摘要:比例房、则在法治社会已获得了广泛的认同，被台湾学者称之为行政法上的帝王条款。比例原则思 想渊源于西方的正义、法治和人权观念，其基本内涵包括:适当性、必要性和成比例性，这三个方面具有逻辑 结构上的层进关系，真正贯彻比例原则有助于依法治国理想的实现。 关键词:法治;行政法;比例原则 〔中国分类号) D9 (文献标识码) A 〔文章编号) 1003-6547 (2011) 08-∞71-02 在行政法学上，比例原则是拘束行政权力违法最有效 运作正当性、公正性的重要根据。发端于近代以法治国思想 的原则，与民法中的诚信原则一样，属帝王条款。 [ 1] 的行政法，其任务就在于为行政权力的运作提供依据，使行 比例原则不仅体现了行政法的根本价值取向，而且便于实 政权力受到法律的拘束。在法治国家里，政府的任务不再限 践操作。本文试图通过对比例原则的思想渊源追溯，内涵 于消极保障人权不受国家过度侵害的自由，而在于要求国家 的分析，来研究比例原则的逻辑进路及意义。 必须以公平、均富、和谐、克服困窘为新的理念，积极提供 各阶层人民生活工作上的照顾，国家已不是夜警国家，而是 一、比例原则的思想渊源 给付主体。 [3) 比例原则就是要强调手段的适当，不可过分 思想渊源是比例原则存在的正当性依据，是探求与阐 述比例原则的内在起点，在总结前人观点的基础上，比例 侵及义务人权利，这与法治的要义相切合。法治现为比例原 原则的思想渊源应包括以下几点: 则提供了存在的依据，比例原则成为法治观念的内容之一， 1 正义观。正义历来被视为人类社会的美德和崇高 它的存在有助于实现法治的理念。 理想，是人类生生不息的追求。从西方法律思想史上来看， 3. 人权观。人权就是人的基本权利，是指那些对于人 和公民不可缺乏的、不可取代的、不可转让的、稳定的、具 普遍的正义观念是与法联系在一起的，自然法就是正义， 就是一个符合正义要求的、完整的和现成的规则制度。在 有母体性的共同权利。人权对人有着普遍的价值，它是人与 西方文明的发源地， 雅典的立法者梭伦早已对限度与过 人之间利益的度量分界，对公共权利的评价标准，是人们和 谐相处的共同尺度。 (4) 人权对公民有着无与伦比的重要 度的思想给予高度的重视，其哲学思想的要点是用一极短 的语句来表示的，即‘别太过分了。他将正义作为目的， 性，法律可以对其进行限制但不可任意进行剥夺，它是公权 力的界限，它对公权力予以评价和约束。执法者在依据法律 将限度作为社会秩序的界线，使其成为以后立法者的楷模。 亚里士多德从内容结构上也阐述了类似的思想，他认为公 行使自由裁量权时，不得任意行使，而应当采取合适的、必 要的、成比例的手段实现其目的。比例原则就是从保障人权 平是比例相称的可能性之间的中部， ‘因为成比例就是中 部，公平就是比例相称。 [2] 这种源于正义请求的比例原