民法本位纵论——对民法过去、现在和未来的深层思考.pdfVIP

第18卷 第6期 池 州 师 专 学 报 2004年12月 Vol 18 ：垒 Journal of Chizhou Teachers College ：! 一 一 民法本位纵论 对民法过去、现在和未来的深层思考 章礼强 (池州师专学报编辑部 安徽池州 247000) [摘要] 以探索民法的追求作为民法本位研究的逻辑起点。透过民法的历程，梳理国外、国内民事实定法本 位的流变规律，探索民法本位演变的方向。回眸法本位观及中西民法本位理念的源起与流变，正视民法本位观在 现今的争鸣，破解民法本位社会化问题，质疑民法社会本位说，提出我的民法本位观即近现代民法私主体权利本 位论。采经济、社会、政治、文化、人性等多学科、多视角的方法对民法本位的种种基础进行分析。民法本位即指 民法的中心任务和价值标准，从一定意义上讲，民法本位就是民法最核心的价值。而民法原则则是民法本位价值 取向的外载形式。以民法私主体权利本位观作导引，对民事实定法之物权法所有权个人本位的兴起及社会馈向 进行辨剖，对债法合同自由中个人本位思想及社会化补修作些析辨，分析定式合同的主体本位自由与社会化制限 的原因，结合司法实践中案例，论析对于合同的社会顾虑与本位原则。对于民事立法实践。建议以带有社会顾虑 的私主体权利为本位构设中国民法典体系、原则、制度和具体规范。 【关键词] 民法；私主体权利本位论；基础；价值哲学；民法典 [中图分类号]D923 [文献标识码]A [文章编号] 1008—7710(2004)06—0028—07 对民法本位的研究，旧中国民法学人胡长清等有所提 法本位是带有社会顾虑的个人本位和权利本位亦即私主 及，建国后，民法学界主流学者作过些论述，他们在著论中 体权利本位。 多主张现代民法及我国现今民法兼采或主采社会本位的 一 、 民法本位本体论 观点，对此笔者不敢完全苟同。一些教材也点到了民法本 (一)民法何为：作为部门法的民法本是外来文化。源 位。然多是对民法的本质、性格、理念、精神、宗旨、目的、任 自古代欧洲的罗马法，当时叫“市民法，”后被注入“私法”、 务、作用、指导思想、文化、特征等方面的罗列介绍，称谓繁 “私权法”、“市民社会的法”等诸多信息。中国通过日本从 杂，嘶指不一。即便是针对民法本位，界说亦多是游移不 西方民法及至罗马私法那里继受了作为表征基本部门法 一 ， 对不同时期民法本位的分野说法纷纭，莫衷一是。据 的民法。西方传统理解民法或私法的实质含义，是在个人 笔者有限资料检索。少见到外国学者对民法本位作专题研 与国家对立的基础上进行的。罗马法认为，私法是涉及个 究。凡此种种，我以为很有必要对民法本位、价值、原则 人福利的法，它直接以个人福利为最高原则，从调整私人 等，从经济、社会、政治、文化、人性、理论、实定法等层面作 之间的关系入手，为个人利益确定条件和界限。西方各国 一 系统研究。打通它们之间的关系。建立起较为完备的民 都从这一意义继承和发展了私法或民法。民法表现为平等 法元理论或民法哲学的体系基础。对民法本位及价值和 者的法，民法为私法，民法为人法。近代民法是绝对的个 原则进行各别的和联系的多层面研究，于民法原理的丰富 人本位的法，现代民法是个人本位兼顾社会。民法是规定 和发展有着重要的理论意义。从立法实践上看，编制民法 个人权利的法。民法是市民社会的法。民法必须大胆地 典，当先定好民法的本位及由其决定的价值取向和基本原