契约自由失衡之初探.pdfVIP

@ 河北法学2000年第2期 契约自由失衡之初探 p9 J 乞 【内窖提要】本文认为契约自由车应鲍对迷信，它经过两个世纪的发展．已经出现了一定程序 的失衡。本文着重探计了失衡的原因，失衡的表现，以厦对契约自由失衡的补 【关键 词] 丝 熟 契约自由，又称合同自由．指得是合同双方当事 者所指出的：“向来为人们所崇尚的契约自由从一开 人依法享有缔结合同，选择台同相对人，选择合同形 始就存在某些缺陷 ，“它根少注意到缔约人之间不 式．确定合同内容．变更和解腺台同等方面的自由。 平等关系。”④ 它是合同法律制度中最根本的一项原则．因为契约 但是．在近代民法时期，尽管平等性存在不足． 自由实际上包含了主体人格独立、权利本位、自由神 但契约自由只是存在失衡的可能．而并未成为一种 圣等人文思想．并且它的最终落脚点是在培育与建 较为严重的现象。因为平等性的不足．会因互换性 立在市场经济基础上的与新型民法制度相适应的民 的存在而得到弥补。在近代民法时期．在当时不发 法文化上。由此可以看出契约自由的绝对重要性。 达的市场经侪条件下，市场交易主体主要是农民、手 但是．我们在弘扬契约自由的同时．也必须看到契约 工业者、小业主、小作坊主．还投有出现象公司、企业 自由已经不是完全符合契约正义的契约自由。它经 集团那样的具有强大经侪实力的经侪组织 在交易 过两十世纪的实践，已经发生失衡、暴露出了其内在 中．农民、手工业者，作坊主的经侪实力不可能是绝 缺结，滋生了许多弊端。过去，否定契约自由是偏 对平等，差剐当然会有．但从整个社会范围来看，差 见，邢么今天，绝对迷信契约自由则是偏执。出于此 别却不大．一般不具有显著的优越地位．并且民事主 种考虑．笔者拟对契约自由的失衡作一初步探讨。 体在市场交易中．在民事活动中会频繁地互换其位 一 、 为什么舍出现契约自由的失衡 置．这种互换性的存在弥补了平等性的不足．因为在 要论及契约自由的失衡，首先要提到主体平等。 一 个交易关系中．一方民事主体可能有～些交易优 主体平等是契约自由的前提，可以说，舍弃平等，就 势，但在下一个交易关系中，他却未必还能有交易傀 无契约自由的可能。平等有两种含义：一种是法律 势 “主体之同存在的并不显著的经侪实力的差别 上的平辱．也称形式上的平等，是指法律赋予主体在 或优势．因为主体不断地互换其地位而抵销 ，@ 也 法律人格上的平等．内在意志的自由、自愿。另一种 就是说，平等性的不足因为互换性的存在而得到弥 是事实上的平等，也称实质上的平等，是法律上的平 补，平等在法律上和事实上尚未出现严重分离．契约 等在现实生活中的具体落实．能够真正体现双方当 自由失衡的可能性也在一定程度上得到矫正= 摹人的缔约能力是大致相当的。法律追求的平等理 进入2O世纪后．伴随工商业的高度发展．人类 想状卷是形式上的平等与实质上的平等能够趋于一 经侪生活发生了深刻变化．现代化的大企业、大公司 致。而在现实中却以二者分离对立为常处，这就决 不断出现．它们拥有强大的经济实力，在商品交易中 定了契约自由从产生开始就有了失衡的可能。 处于显著优越的地位。此时．公司借经侪实力往往 依据通说．契约自由原则的最初确立是在1864 支配消费者，小企业等经济弱者。由于经侪地位和 年的法国民法典第ll34条中所表现。但契约自由 实力对比悬殊，两者之问并无实质上的平等，迫使经 观念在有了商品经济之后就已经产生。因为商品经