公共营造物主体规制问题探析.pdfVIP

20 12.S No.5.2012 学术探紫 Academlc Exploration 20口年5 月 May.2012 公共营造物主体规制问题探析 代刃l ，冯露君2 ( 1. 重庆广格电视大学 文济学院，重庆 4αlO52 ;2 . 西南政法大学 行政法学院.重庆 401120 ) 偏要·通过规制组织机构的主体方面前边以及事前听证、事中监督、事后评估实现对程序的校制每两个维度，引人 公共营造物行政法理论来研究策i丘管理问u!应对策略，拟从学颈上实现康区累价的管制先锋ω 关键词:公共营造物;公共耳IJ益s公物;传造物管理 中回分类号:f590. 3 ~面目标识码，A 文.编号:1∞6 -723X(20J2)05 -0114 - 03 一、景区管理机关设置现状与 规制目标不匹配 (-)公共营造物行政法基本原理剖析 公共营造物作为行政组织中的一类，囊指行 政主体、公共物和公共服务三个要素。此法律概 念为德间行政法学家 Ouo Mayer 所首创 ，有台湾 学者在著作中言公共营造物系掌握于行政主体 手中 ，由人与物作为手段之存在体，持续性地对 公共目的而服务。I S]{Pm另有学者认为营造物 乃指行政主体为达一定之行政目的，所设置之继 续供利用人与物的结合体 。[21 t阳刚也有学者提 出行政主体为持续达成符定之公目的，集合人 及物的手段，在公法上所设立的行政机构 。[3l 常 造物的法律概念存. 日 本和韩国的行政赔偿中也 有所涉及。我国大陆行政法中没有字面上使用 公共营造物一词，只是在台湾地区广泛运用， 但我国在实质意义上是存在营造物的法律事实。 公共营造物被看做行政组织的一种，其利用 规则必须符合其设立之目的，在法律或法规所允 许的范围内规定其对外营运的细节 ， 以及与利用 者之间的权利义务关系。 台湾地区一般将营造 物分为服务性营造物、文教性营造物、保育性营 造物、民俗性营造物 、营业性营造物等五类。(4 ) 营 造物不同于公物，公共物强调公共服务性、公共 利益，公物在法律层面落脚到物权范畴，我国公 物主要涉及国家财产和集体财产。①在行政法领 域是行政机关为行行政任务所提供的公物，相比 较而言公物是相对于私人物品区分而诞生的法 律概念，而营造物的侧重点则不间，超越了公共 物的含义，是人与物作功能上的结合。 {二)营造物视野下的旅游景区仔政组织管 理机构 旅游景区属于公共营造物范畴。首先，我国 旅游景区的空间维度之一景点属公共物范围无 疑，游客是旅游景区存在的目的，景区就成为了 人与物的结合。其次，行政主体合法性方面，旅 游景点依照法律设立，为行政主体所设置。《风 景名胜区管理条例》规定: 由城乡建设环境保护 部主管全国风景名胜区的工作，地方各级人民政 府城乡建设部f J 主管本地区风景名胜15(工作。 大型风景名胜区应当依法设立人民政府，全面负 {乍者简介:代 j1J( 1970一 ) .~碍，重庆人.重庆广锚电视大学文法学院~J欲授.主要从事行政法学研究; 冯德君(1989一 ) .女 .云南宣威人，西南政法。大学行政法学院硕士研究生 .主要从事行政法学研究。 ①依!15(中华人民共和国物权法》第四十六条到五十八条的相关规定，矿藏、水流、海城、元线电频f曾是因家的专有财产，集体所有 的不动产和动产忽括 : ( -)法律规定属于集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂; (二)集体所有的建筑物、生产设施、农阳水利 设施 ; ( 三}集体所有的教育、科学 、义化‘卫生、体育等设施; (囚}集体所有的其他不动产和动产。物权法的第五帝对公共财产和私人财 产作了举Ø1J式的说明和规定。 114 责风景名胜区的保护、利用、规划和建设。未设 立人民政府的风景名胜区，应当设立专门的管理 机构，在所属人民政府领导下.主持风景名胜区 的管理工作。另外，旅游景点针对公共对象，具 有开放性，提供的是一种持续性公共性服务。 综 上分析，旅游景区属于公共营造物的范畴。 二、景区营造物设立目标 (-)景区公共蕾遗物设立的公益性 公共营造物为人与物的结合，对其管理是动 态意义上的，公共营造物更强调的是对物的管 理及事务的管理，具体-点就是涉及人与物两 个方面的物及事务的管理，物与人的结合点是公 共利益。 公共服务能由民间提供的，政府既不 要摇孚，更不能垄断。当然，对民间从事的公共 服务，政府应加以指导、规制、监管;对于某些公 益事业，政府还应予以财政资助，以防止公益事 业举办者向相对人收费过高。川 {二)旅游景区曹造物管理机关职能缺失 体现 第一，从行政主体上辛苦，营造物的管理权由 酱造物的设置机关行使，设置营造物的机关，也 就是景区营造物管理机关没有履行自身职责，为 旅游景点营造物管理权的行使留下空内点。依 据《国务院关于机构设置的通