公共警告的现代兴起及其法治化研究.pdfVIP

土豆一业1 政治与法蛊 2008 年第 4 期 公共警告的现代兴起及其法治化研究 朱春华罗鹏 {武汉大学法学院，湖北武汉 430072; 宁波市江东区人民检察院，浙江宁波 315040) 摘要:公共警告作为警示公众防范危险的有效手段被各因政府广泛运用，同时也出现了滥用 侵权的问题.从大陆法系和美国的情况来看，公共警告目前都被界定为不具强制性、不决定法律 权利或义务的非正式行政行为，在行政程序适用与法律放济上不同于正式行政行为;对其法律控 制主要依据比例Jf.川等)般行政法房、到1 ;其法律救济主妥有行政救济与司法救济两种途徐.在我 园，公共警告侵权在获得行政诉讼救济与国家赔偿救济丰存在一些障碍，应逐步予以完善. 关键词z公共警告;法律定位;法律控制;法律救济 中国分类号:DF31 文献标识码:A 文章编号: 1∞5-951 2α∞8)04-(泊83-07 在大陆法系行政法学上，公共警告专指行政机关或其官政府机构对社会公众发布的警示信 息，提醒人们注意特定的工商业或农业产品，或者其它危险或风险。 1这一概念可做狭义与广义 的界定，狭义的是指将危险源指向特定人的行为或产品的公开警示，比如提醒公众注意某一危 害他囔产品或欺骗性广告:从广义上说，可泛指对一切危险的警告，不论来自于社会或自然，是 否指向可识别的特定相对人，因此诸如灾害天气警告等也包括在内.本文所论公共警告仅限定 于狭义的公共警告.Z公共警告在世界范围内被各国政府、国际组伊「泛运用于各个领域，诸如 产品质量警告、商业欺诈警告等等，成为公共机构完成职能不可或缺的手段，以及人们规避风险 所依赖的重要信息来源.公共警告能被运用于造福公众，但也可能起到相反的作用。例如，虚假 的警告、夸大的警告在损害特定人正当利益的同时也引发了不必要的公众恐慌，给整个社会造 成损失.现代信息社会的高度关联更是成倍;放大了警告的威力与滥用造成的权利损害，这些问 题成为了控制机力与保障权利新焦点.本文试图从比较法的角度出发，考察公共警告现代兴起 的社会背景及引发的问题、法律定位、法律控制与救济，并分析总结出对哉国的借鉴意义。 -、公共警告的现代兴起 (一)风险社会里的现代兴起 德国社会学家乌尔里希·贝克认为，现代社会已进入风险社会，其主要特征在于g人类面临 着威胁其生存的囱社会所制造的风险。 3这意味着现代社会的危险无处不在，作为警告公众防范 危险的归悍段，公共警告因此被广泛运用:同时也意味着危险大都含有人为的因素，许多可溯 源于特定人的危害行为，因此公共警告也往往指向这些特定人。在这种社会背景的转变下，公共 警告与其它规制手段相比，在防范危险方面有着下列优势.第一，有敖性。 经验研究表明，公开风 险信息常常是一个有益的且戚本效率高的策略。 4例如对于危害人体健康的食品，除了责令停产 作者简介g朱春华，武汉大学法学院 2005 级宪法与行政法学博士研究生; ;罗麟，宁波市江东区人民检察院千 部. 83 和禁止销售外，对于已从市场流入千家万户的产品，最及时有敢的方式莫过于发布公共警告，而 且相比查封和销售禁令，公共警告基本不可能受到厂家对执法的不配合和阻碍的影响。第二，灵 活性。与查封等法律强制措施相比，公共警告并不针对倒可人发布禁令，因此被认为是一种软性 行政手段，引导而不是强行规定人们的行为，在防范危险的同时又没有过多干涉人们的自由或 其它利益，具有极大的灵活性.例如政府往往警告人们吸烟有害健康，但并不因此发布禁令.第 三，低成本。在危险源确认很困难或恨费时的场合，查明危险并来取措施的成本往往过高甚至不 可能.而公共警告通过在防范危险上诉诸于人们私人持有的信息与风险判断，因此能成为一种 低成本的有效选择。同时，相比其它行政手段，公共警告可采取多种形式，如召开新闻发布会、在 官方法定刊物上或网站上公布等等，无论采取哪种手段，成本都较低。 {二)现，代兴起引发的社会问题 1、对合法利益可能造成损害 不同的警告在强度、公开范围、公众的接受程度上大不相同，在实际生活中发挥的影响可能 比较微小，也可能极大.但不管什么样的警告，运用错误会给特定人及社会的合法利益造成损 害，这种损害有时甚至远远超出了强制性的正式行政行为.而对社会公众而言，错误或夸大的警 告会引起公众不必要的恐慌，减少可供消费的产品选择，这些都是社会浮福利的损失.$ 2、权力滥用的可能 公共警告是一项不容忽视的巨大权力.法国启蒙思想家孟德斯坞高一个经舆论断.一切有 权力的人都容易滥用权力，这是万古不易的一条经验。有权力的人们使用权力，一直到有界限的 地方才休止.时虽然，警告是为维护公共安全的目的而设置的手段，但在缺少控制时很容易被撞 用。这种滥用主要表现在，行政机关可能以公共警告作为一种威慑工具，要挟高关产业或企业服 从不当管制，井在不服从时加