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中..:z:.常德培 2000 年第 5 期 企业经营与管理 公司收购与小股东的立法保护 王娟杨凤林 目前，国外上市公司收购的法律规范主要包括公司法、上市公司收购法、证券法、银行法、 税法、行政法、劳动法‘反不正当竞争与垄断法、 1禁止欺诈法、保护股东条例、信息披露条例等诸 多法律法规小的相关内容。。 其基本内容有:(1 )公平交易，禁止垄断。 (2)保护股东或股东权 益. (3)保护雇员的合法权益。 (4 )及时披露信息，禁止欺诈。国外收购立法中，比较强调保护 收购中股东的权益.小股东由于处于弱势，而特别受到重视。与之相比.我国上市公司的收购活 动开始较晚.对保护小股东利益问题尚缺乏足够的重视。本文从小股东立法保护方面对这一问 题进行讨论。 一、关联交易与协议收购 ).收购中关联交易的立法约束 一般地.对收购中关联交易的立法约束主要集中在小股东与控股股东的权利平衡与信息 披露的充分两个方面。 关联交易的事前约束一一 股东表决权排除制度。当股东与般东大会决议事项有特别的利 益关系时，为使小股东与控股股东的表决权保持均衡.该股东及其代理人均不得就其持有的股 份行使表决权。该制度源于 1897 年《德国商法典队1983 年被欧共体《关于公司法的第 5 号指 令M草案〉重新采纳。 理论伫，由予对股东表决仪排除制度争议较多.认为虽有助予公平，却有 损于效率。因而出现了一种妥协方式.即股东表决权限制制度或排除制度。3 我国的股东表决 权作除制度以意见的形式提出来e C掉康凤重组的关联交易中.浙江凤凰的大股东(康恩贝) 就采取了回避.从程序上防止了大股东在议案表决时-锤定膏。但目前的股东表决权排除制度 还只是限于大股东的自觉实施，没有从法律的角度对此规范a 关联交易的事中限制一一信息披露、独立财务顾问与一致行动。信息披露是基于公平、公 正、提高资源配置效率和保护公司财产权利三类价值原则来要求的。对此，香港联合交易所的 《上市规则》比较有特色，在第 14 j皆《须予公布的交易》中对信息披露作了非常详尽的规定。我 国对收购中关联交易的信息披露.历经多次修改与细化。 目前.企业会计准则一一关联1ï关系 及其交易的披露》、 《股票发行与交易管理暂行条例》与《公开发行股票公司信息披露的内容与 格式准则》是关联交易的信息披露可依据的主萎法律规范(袤门。比较而吉，财政部《企业会计 准则》与中国证监会虽对关联交易的信息披露都作了一定要求，但管理层对于收购中的关联交 ①收购混范不问H草并规币~.兼并规范主要的公司法调整.阔收购全寝受证券法管制。 l.\!.{中华人民共秘国证券法.~ 。 。}美困袋夕t幸尼亚州的第三代反收购立法(.\ntl - Ialte.ver Law)规定产任何股东.不~销有多少般祭.l!多只能事有 20% 的袋里Ui， Øil斯通(荧}等:(兼并、~组与公司梭股制岛，北京.然t耳科学出!IH士 . 1 99 年版@刘贯壁清:公 司并购法律实 务)，北京.法律出贩枪.1998 年版. @ ìiE览会在对 j气市公司召开股东大会的规范1!见巾.建议大股京涉及关联交易的议絮炭诀时.采取回边做法. - 76 一 易应采取何种态度，上市公司是否应尽量逃免或减少收购中的关联交易，如何保证收购中关联 交易的公正住等始终没有明确的说法，(证券法》亦回避了这…问题。 表 t 关联交易的信息披怨的法律法规比较 4 企业会汁准则一一关联方关系及其交易的扳 4 股察发行与交易管理暂行条例》、 .. 4 公开发行股蕉公司信息披寓的内容 相应该烧 与格式准串o. 没有绘出专门定义. 般限于在jl 费 没有专门定义.m_绘出了判断关联方的基本标 关联方定义