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宪法移植的经济学探讨
宪法移植的经济学探讨
宪法移植的优势
(一)宪法移植可实现立法成本最小化
法律移植属于立法的范畴。法律作为由政府提供的公共产品,国家在制定和认可它的过程中,必定要投入一定的资源。这些资源的投入就是所谓的立法成本,它是国家为建立一种新的制度结构或利益格局而耗费的人力、物力、财力。当然,立法成本是立法过程中的全部费用的支出,包括立法体制成本、立法程序成本、立法监督成本以及法律实施成本。与来自实践中的立法相比,宪法移植的立法成本低、周期短、见效快,具有明显的优势。宪法移植带来立法程序成本的降低。立法程序成本是制定、修改和废除法律所耗费的人力、物力和财力。宪法创制过程中因立法规划、论证、起草、听证、审议、批准、公布、修改、废止、解释,以及其他技术问题而花费的成本庞大。宪法移植可减少诸多环节所产生的花费。还有,法律水平相对落后的我国要想在较短的时间内走完先进国家几十年甚至几百年才走完的进程,首先在立法上要学习、借鉴发达国家的先进经验,减少摸索、跌倒、重复的时间,这也是一种成本的节约。因此,“拿来主义”、“移植他国成熟的法律”,是一国尤其是后进国家节约立法成本,迅速完成本国的法律体系的一种方式。
(二)宪法移植可实现立法收益最大化
一方面,宪法移植可使移植国宪法水平在较短时间内有大幅度提升,减少法律的时滞问题。一个民族之所以要采纳另一个国家的法律制度,而不是继续或坚持原有的法律制度,根本原因是另一个国家的社会法律制度更发达、更有效。同时,人们也看到了移植该国法律制度的潜在收益,如果采纳这种法律制度,本国可能获得比原来要高的法制水平并提高国家经济水平,在最短的时间内实现宪法这一无形资源总量的较大扩张。我国要吸收国外立法中比较好而又适合我国国情的内容,并借鉴其经验,直接移植一些适合我们的法律条文,并在实践中加以充实、完善。
另一方面,宪法的移植能最大程度地参考国际惯例和各国普遍做法,避免国际间不必要的个性差异而人为地增加交易成本。在国家间经济合作关系中,交易成本主要表现为国家间合作的制度成本,交易成本的大小对国家间合作具有重要影响。作为理性的行为主体,国家在交易的过程中,要尽可能地降低成本、提高收益,并按照这个要求来制定和实施对外政策。为了适应国际经济关系的变化,使国与国之间在各个领域的相互交流能够顺利发展,协调和解决各国在交往过程中出现的矛盾和冲突,国际社会一直在试图通过缔结国际条约和适用国际惯例的方式,寻求一种共同的“法律基点”。同时,一些国家也通过把国际社会的普遍实践纳入国内立法的方式,对其国内立法进行改造,以便同国际公认的条约和惯例相衔接。制度、原则层面的相似或相通也就成为有效消除国际交易中隔阂或壁垒的方法。
(三)宪法移植可实现宪法文化资源配置最优化
法律作为一种文化资源应该在相互影响和作用中实现合理流动和最优配置。而法律移植则始终担负着实现法律文化资源合理流动和最优配置的使命。宪法移植是法律文明发展史中的一个普遍现象。正是由于各国法律文化资源所具有的共通性,宪法文化的流动和择优配置才会成为可能。但是,宪法移植的得与失都表明,宪法移植是受制于宪法文化资源有效配置规律的。各国在宪法移植中对资源有效配置规律的态度是自发被动还是积极主动,都会直接影响到宪法移植是否更具理性和实际效用性。宪法文化资源的最优选择会使得世界优秀宪法文明成果的流动趋于合理和有效,而这种宪法文化资源的最优选择是实现法律文化资源有效配置的前提。一方面,宪法文化资源的有效配置可使被移植的宪法为人类社会宪法的发展做出贡献,实现其更高的社会价值。另一方面,宪法文化资源的有效配置也促进了移植国法制和社会的发展。宪法文化资源的有效配置是实现并创造具有本国特色的宪政的前提之一。在宪法移植对象的选定之时,首先应考虑其有效性。选择与本国的经济、社会、法制等水平相匹配的移植对象,才能增加被移植后的宪法的“成活率”。使被移植的宪法与移植国的法律体系相融合,才能促进和提高移植国的法制水平,有“良宪”的出现,使宪政的实现成为可能。
宪法移植的隐忧
(一)移植对象的选择
宪法移植客体的选择实际上是一个静态博弈(指在博弈中,参与人同时选择或虽非同时选择但后行动者并不知道先行动者采取了什么具体行动)的过程。博弈论考虑的是个体的预测行为和实际行为,并研究它们的优化策略,实际上研究的是互动决策的问题。宪法移植客体的选择是一个理性思考的过程。进行宪法移植的前提必是本国相关法制或欠缺或欠佳,但这并不意味着国外众多相关制度都可以不加选择地作为被移植的对象。因为法律所引起的行为具有高度的时空特定性,所以,被移植的法律在其新移植地通常不能成功地复原出它在本源地所引起的行为。
进行宪法移植需要__一定的成本,成本
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