宪法解释的诡谲.docVIP

宪法解释的诡谲 　　一、日本宪法第9条的形成 　　为了更好把握第9条的原意，首先需要了解该部宪法制定时各种力量之间的博弈。 　　第二次世界大战期间，日本于1945年8月14日接受了反法西斯盟国签署的休战条余约--《波茨坦宣言》，并于次日向盟国宣布无条件投降。该休战条约在内容上规定了日本方面应于战后修改明治宪法，具体体现在该条约第10款与第12款的表述中。依据该条约，日本被置于盟国的管理之下，天皇及其国家机关被置于为实施《波茨坦宣言》的条款而采取必要措施的盟国最高统帅的权力之下，并受其发布的所有指令的约束，盟军总司令部即是推动日本宪法制定的重要因素。 　　1945年10月25日，日本政府成立了以国务大臣松本蒸治为首的宪法问题调查委员会(松本委员会)，着手对明治宪法进行修改。松本委员会于1946年2月8日将其起草的宪法草案提交给盟军总司令部。盟军总司令部认为该宪法草案的内容过于保守，不符合《波茨坦宣言》的基本精神，于是，盟军总司令部于同年2月13日召开的草案提示会谈中将其自行草拟的宪法草案(即麦克阿瑟宪法草案)交给日本政府。在盟军的操控下，日本政府决定依据盟军总司令部自拟的麦克阿瑟草案重新制定宪法草案，最终于1947年重新制定了新宪法。 　　此外，根据题为《战后初期美国的对日政策》中“鼓励个人自由的愿望和民主进程”(编号为SWNCC150/4)的文件，盟军总部在1945年10月4日发布了“公民自由指令”。根据该指令，币原内阁废除了限制人民思想、宗教、集会和言论自由的法律;释放了3000多名政治犯;解散了秘密警察组织。这些措施使得日本国内进步力量的发展成为了可能。 　　日本政府再三斟酌下最终依据麦克阿瑟宪法草案制定了日本宪法草案，自然，麦克阿瑟的和平原则便被写入日本宪法草案，成为最受瞩目的第9条。 　　在该草案进行批准的过程中，日本众议院对其进行了一些修改，其中最有名的就是对宪法第9条进行的修改。时任日本众议院宪法修改委员会委员长的芦田在第9条第一句前面加了(日本国民)衷心谋求基于正义与秩序的国际和平，这便是历史上有名的“芦田修正”，日本宪法第9条最终形成。 　　二、日本宪法第9条的原意 　　1951年，盟军结束了对日占领，日本国内对第9条的讨论也随之增多。针对第9条的原意，存在着两种迥异的观点:第一种观点认为，基于日本国和平宪法制定的背景，该条制定时的原意应是放弃一切战争，包括了自卫战争在内的一切战争，因为但凡战争无不是用以解决国际争端的手段。第二种观点认为，由于驻日盟军总司令部以及远东委员会最后都默许了宪法草案批准过程中芦田的修正，那么表示他们也默许了日本将来发展自卫力量，进行自卫战争的可能，因此，宪法第9条的原意仅仅是放弃侵略战争，而不包括放弃用于自卫的战争力量。 　　原旨主义的核心原则是宪法应当按照起草和批准时公认的理解予以解释。因而，要把握第9条的原意，应当全面分析盟军统帅麦克阿瑟对第9条的理解、宪法制定时日本政府对第9条的理解以及芦田修正对第9条的影响。 　　如前所述，盟军总司令部尤其是麦克阿瑟草案对日本宪法第9条的制定有重大影响。因此，对第9条进行原意解读的关键就在于麦克阿瑟方面对第9条的理解。一方面，“麦克阿瑟备忘录”中认为，日本应“放弃作为国家主权性之权利的战争。放弃作为解决国际纠纷之手段的战争，己经作为保持本国安全之手段的战争”，至于日本的防卫与安全则应“委之于当今世界正开始推动的崇高理想”。另一方面，麦克阿瑟个人在不同场合中也多次强调过这一意图。可见，麦克阿瑟在制定宪法草案时是坚决主张日本放弃包括自卫战争在内的一切战争的。 　　其次，对我们了解第9条原意有重要帮助的还有宪法制定时的日本政府。当时的日本首相吉田茂在国会讨论宪法草案时的答辩中曾这样谈及自卫权和自卫战争:虽然第9条没有直接否定自卫权，但将作为自卫权的战争与交战权都放弃了。二战时期的战争各国均是以自卫权为名而战的，所以在日本不论以何种名义，首先就从自己开始放弃了交战权。他还明确指出:以国家正当防卫权为名义而承认战争的行为是有害的;将交战权区分为自卫性质的交战权与侵略性质的交战权也是有害无益的。由此可见，制宪时的日本政府对第9条的官方理解也应是放弃包括自卫战争在内的一切战争。 　　再次，至于芦田修正，单从上文所述的英文文本看，很显然无法涵盖其修改的目的能使日本拥有自卫权。尽管后来芦田在《第 9条修改的经过与理由》中明确指出修正的目的在于“即便根据现行宪法的原文，保持自卫军事力量的行为也是理所当然，不违反宪法的”。这后一解释是出于当时的政治需要而做出的，很难令人信服。 　　此外，当时的日本宪法学者对第9条的解读也有助于我们对其原意的探析。如当