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竞争法视野下商业秘密法律保护思考 　　【摘要】随着经济全球化进程的不断深入，建立健全的商业秘密法律保护体系变得日益迫切。长期以来，我国对商业秘密的法律保护侧重于私法保护受限于私法救济，对滥用商业秘密权的制约及公共利益的维护相对不足。反不正当竞争法则更多地融入了公法因素，它以促进社会公共利益为核心，注重有效竞争，为商业秘密提供了更全面、更有力的保护。 　　【关键词】商业秘密　反不正当竞争　知识产权 　　一、商业秘密法律保护中的基本理论问题分析 　　商业秘密(Trade Secrete)是一个已得到广泛承认的术语，从商业秘密的国际法律保护来看，商业秘密的保护范围在不断拓宽。以美国为例，其1939年的侵权行为法将商业秘密定义为能使权利人有获得市场竞争优势的可能性，是被权利人连续使用的信息；而其1979年的具有示范法性质的统一商业秘密法则将保护范围扩大至尚未使用的信息，包括配方、样式、编辑产品、程序、设计、方法、技术或工艺等。这一规定与WTO的Trips协议中被称为“未披露的信息”(Undisclosed Information)的规定颇为接近，体现了对商业秘密保护范围广泛性的要求。 　　我国的商业秘密法律保护制度虽然起步较晚，但与西方各国的立法雷同，也经历了一个保护范围逐步扩大的过程。我国的《反不正当竞争法》，国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》以及《刑法》均规定，商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取必威体育官网网址措施的技术信息和经营信息。该规定揭示了商业秘密的构成要件：秘密性、价值性和实用性；商业秘密从种类上看主要包括技术信息和经营信息。 　　二、我国反不正当竞争法所确立的商业秘密保护的特点 　　第一，在侵犯商业秘密行为的认定上，规定了在事实上有牵连的行为，如获取，披露，使用或允许他人使用行为均独自构成违法行为，加重了侵权者的法律责任。 　　第二，在侵权行为应承担的形式上规定主要为民事责任(损害赔偿)和行政责任(责令停止违法行为和罚款)，但未对能否引起刑事责任问题作出相应的规定。 　　第三，在法律救济途径上，规定了行政主管部门监督检查和提起司法诉讼两种形式，由工商行政管理部门依职权主动对侵犯商业秘密的行为进行调查和处罚是我国法律制度的一大特色和优点。 　　我国《反不正当竞争法》从保护公平竞争，制止不正当竞争的角度，将侵犯商业秘密的行为作为不正当竞争行为予以禁止，是对我国知识产权法律制度的补充。同时，《反不正当竞争法》为制止人才流动中所涉及的侵犯商业秘密的行为提供了法律依据。可以说《反不正当竞争法》是目前我国保护商业秘密的主要法律，但其对商业秘密的保护也存在某些局限性： 　　第一，我国《反不正当竞争法》对于商业秘密的保护明显存在两个问题，一是有关条款规定较粗，不便于操作，为此，有些地方出台了贯彻实施反不正当竞争法的实施办法；另一个是对于严重侵犯商业秘密权的行为构成犯罪的却没有追究刑事责任的规定，这是一个很大的缺陷，不利于加强商业秘密的保护，也不符合《与贸易有关的知识产权协议》等有关国际条约的规定。 　　第二，在《反不正当竞争法》中，侵权方式的认定采取完全列举式，只规定了经营者或第三人的民事和行政责任，等同于将其他许多侵权方式排除在外。 　　第三，我国《反不正当竞争法》对商业秘密的界定没有完全揭示商业秘密的构成要件和范围，不利于司法部门的实践操作。按照我国《反不正当竞争法》对商业秘密的定义，法律保护商业秘密的对象是技术信息和经营信息，并且技术信息和经营信息要具有秘密性，新颖性，实用性并经由权利人采取必威体育官网网址措施。但是关于秘密性，新颖性，实用性的认定，具有很大的弹性。有必要借鉴《与贸易有关的知识产权协议》第三十九条和最高人民法院《关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)若干问题的意见》第一百五十四条的司法解释所使用的方法，对商业秘密采取末穷尽列举式表述，使之既具有灵活性，又具有实践可操作性。 　　第四，《反不正当竞争法》侧重于从行政法的角度，规范经营者之间的竞争关系，对于企业与其内部职工的必威体育官网网址关系未加以调整。该法对公司企业内部职员侵犯商业秘密的问题无明文规定，难以解决现实生活中最多的因职员“跳槽”造成侵犯商业秘密的纠纷。这样就会出现行为人可能成为侵犯商业秘密的刑事违法主体而不能成为民事违法主体的不正常，不合理现象，这是现有反不正当竞争视野下商业秘密法律保护体系中存在的一个明显的漏洞。 　　第五，我国《反不正当竞争法》旨在调整不同经营者之间的关系，将侵犯商业秘密的不正当行为主体局限于“经营者”。依此法解释，经营者具体指依法进行工商注册的个人，个人合伙，有限公司，股份公司，外商投资企业，不是经营者的自然人或其他民事主体，其商业秘密难以纳入《反不正当竞争法》的调整范围。