中国国际私法学（徐锦堂）A3国际私法答案 2011.docVIP

法学院 2010—2011学年第（二）学期期末考试 《国际私法》答案（A） 年级 班级 姓名 学号 题号 一 二 三 四 五 六 总分 得分 三、名词互译和中文解释题 (任选五题，每题4分，共20分) 1．准据法(1分)：经法律适用规则/冲突规则指引用来确定国际民事关系当事人权利义务的具体实体法规范。(3分) 2．judicial notice(1分)：司法认知又称为审判上的知悉，是指在审理案件的过程中，对于特定的待证事实或应当适用法律的具体内容及其真实有效性，审判人员根据其自身的阅历、经验、知识，以及具有公信力的事实或文件已经认知，从而免除当事人的证明责任。(3分) 3．直接适用的法(1分)：涉外民商事法律关系中当事人不能通过协议加以减损、并且无须冲突规则指引而必须直接适用的强制性规定。(3分) 4．Formula of Attribution(1分)：即公式化的系属，是指在长期的国际私法实践中，有些双边冲突规范的系属，因具有普遍、稳定和典型的性质，而被逐渐固定和保留下来，成为各国解决同类性质法律关系法律适用问题的共同选择，从而被“公式化”。 (3分) 5．机构仲裁(1分)：由常设仲裁机构管理的仲裁。仲裁机构主要从事仲裁事务的管理和组织，本身并不从事仲裁工作。(3分) 6．Theory of alternate mandatory　character(1分)：在私法自治领域，如果当事人有选法合意的，优先适用当事人合意选择的法律；如果当事人没有选法合意的，则法院依职权主动适用冲突规则。 (3分) 四、简答题 (任选三题，共20分) 1．简述当代国际私法国内立法的主要特点及发展趋势。(5分) （1）立法模式单行化：单行法规、法典结构 （2）调整对象扩大化：民事、商事、经济 （3）冲突规则灵活化：双边选择、弹性连结点 （4）法律适用定向化：保护弱者 （5）立法内容趋同化 2．简述国际私法中准据法几种具体的选择方法。(7分) （1）依法律的性质决定法律的适用：单边主义方法，专门划分实体规则的空间适用范围 （2）依法律关系的性质决定法律的适用 （3）依当事人意思自治决定法律的适用 （4）依最密切联系原则决定法律的适用 （5）依政府利益分析决定法律的适用 （6）依规则选择结果定向方法决定法律的适用 （7）依判决在国外的承认和执行决定法律的适用 3．简述中国区际法律冲突的特点。(8分) 概括地说，中国区际法律冲突的总体特征就在于它不是一般意义上区际法律冲突，实际上它是国际政治经济法律冲突的集中体现，其冲突的广泛性、深刻性、复杂性与敏感性甚至超过一般的国际法律冲突。(1分) (1)国家的形式统一还没有完成(1分) (2)法域之间的政治法律关系纵横交错(1分) (3)法域之间的政治力量和法治水平差距较大(1分) (4)法域之间的社会制度不尽相同(1分) (5)法域之间的法系归属基本不同(1分) (6)涉及与国际条约的冲突问题(1分) (7)缺乏最高立法和司法机关的有效协调(1分) 4．试述承认与执行外国法院判决的一般条件。(8分) (1)原判决国法院具有合格的管辖权(1分) 大多数国家的立法都规定应该依承认与执行地国家的法律来确定。 (2)有关的诉讼程序具有必要的公正性(1分) 主要是指对败诉一方当事人进行了合法传唤，使其有机会适当地行使辩护权。 (3)外国法院判是确定的判决(1分)?“确定的判决”是指已经发生法律效力的判决或裁定，并且应该依原判决国法院所属的法律来确定已有关判决是否已发生法律效力。 (4)外国法院判决是合法的判决(1分) (5)外国法院判决不与其他有关法院判决相抵触(1分) 有关的外国法院判决不与内国法院就相同当事人之间的同一争议所作的判决相冲突，或不与内国法院已经承认的第三国法院就相同当事人之间的同一争议所作判决相冲突。 (6)原判决国适用了适当的准据法(1分)(7)有关国家之间存在条约或互惠关系(1分) (8)外国法院判决的承认与执行不违反内国的公共秩序(1分) 五、论述题 (任选一题，共12分) 试述涉外民商事纠纷司法解决的一般流程。 (1) 分类：对涉外纠纷进行民事、商事、海事和知识产权等方面的初步划分。(1分) (2) 管辖权：本国法院是否有司法管辖权，本法院是否有司法管辖权，是否违反专门管辖、级别管辖和地域管辖等方面的规定。(1分) (3) 定性：法院根据一定的法律概念对争议具体事项的性质进行确定，即案由问题，如违约、侵权损害赔偿、婚姻效力等。(1分) (4) 选择冲突规则：法院根据对争议事项的定性选择适当的冲突规则。(1分) (5) 确定准据法：(1分)法院根据冲突规则确定应当适用的法律，