公司瑕疵设立制度理念比较研究——我国公司瑕疵设立制度批判与理论建构.pdfVIP

第 期 总第 期 商 业 经 济 与 管 理 $1 ! # $% # $1 年 月 ’()!*+ ’, -(./!0.. 01’!’2/1. !##% 234 ( !##% 公司瑕疵设立制度理念比较研究 ———我国公司瑕疵设立制度批判与理论建构 王 建 文 （河海大学 法学院，江苏 南京 !##$% ） 摘 要：对于存在设立瑕疵的公司，各国大都通过相应补救措施，允许继续保留其法律人格。 对此，英美法系采原则承认主义；大陆法系在制度表层，普遍采原则否定主义，但在深层次则包含着 尽可能承认的立法精神。在这种差异化的制度安排背后，其实存在着不同法系公司法制度的深层 次理念差异。我国《公司法》规定的公司撤销登记制度存在重大缺陷，在登记主管部门及最高人民 法院补救性制度安排的基础上，还应基于制度理念的探寻作出新的制度设计。 关键词：设立瑕疵；原则承认主义；原则否定主义；理念；进路 中图分类号： 文献标识码： 文章编号： （ ） ’!! ( !’ ( ’ ) ### * !+, !##% # * ##-, * #- 所谓公司瑕疵设立，是指经公司登记机关核准登记并获营业执照而宣告成立的公司，在设立过程中，存 在不符合公司法规定的条件和程序而设立公司的情形。从理论上讲，既然法律明确规定公司设立必须符合 特定的条件与程序，公司设立瑕疵自应导致公司设立无效，并自始否认其法律人格的存在。然而，这毕竟只 是一种消极的做法，使既已存在的公司法律人格简单地消灭，往往会对第三人、股东及公司员工等利益相关 ［］ 者造成毁灭性的影响 ，并造成资源的极大浪费、对交易安全与社会经济秩序的严重破坏。这无疑是一个 ［］ ［］ ! 1 不容忽视的经济与社会问题 。因此，对公司设立无效须作严格解释 。现代各国立法机关亦大都顺应时 ［］ 代发展的潮流，将各国司法所创设的一系列缓和公司设立无效制度的法律手段上升到制定法的高度 , ，通 过相应补救措施，允许存在设立瑕疵的公司继续保留其法律人格，而不简单地使其消灭，从而减少公司设立 无效实际发生。这一制度体现了商法之企业维持原则，而就其本质而言，则两大法系不同制度设计又体现 了公司资本制度的内在影响。 我国新《公司法》及新近制定与修订的相关法规也都体现了承认瑕疵设立公司的法律人格的立法精神， 但仍存在明显的缺陷，有待于进一步完善。为此，笔者通过对各国公司瑕疵设立效力制度之理念与运作模 式的比较研究，在深入剖析我国公司撤销公司登记制度的制度缺陷的基础上，努力探求其具体适用所应遵 循的理念与改革进路。 一、英美法系原则承认主义模式之理念分析 英国采取的是瑕疵设立原则承认主义。该规范模式又称确定性证书规则，是指公司注册机关所颁发的 收稿日期： !##- * #’ * #% 基金项目：司法部重点项目课题（ ） #,./0##, 万方数据 作者简介：王建文（ ），男，安徽望江人，河海大学法学院商法研究所所长，副教授，法学博士。 ’%, * 第 期 王