非上市公众公司法律制度研究(2008年10月).pdfVIP

上证联合研究计划第 18 期课题报告 非上市公众公司法律制度研究 国务院法制办金融司课题组 课题主持：刘炤 徐明 课题研究与协调人：上海证券交易所 王升义 课题研究员：高燕凌、张建棣、钱瑜、王旸、李云波 1 目 录 一、非上市公众公司的定义、特征及研究意义…………………………………………3 （一）非上市公众公司的定义……………………………………………………………3 （二）非上市公众公司的特征与研究意义………………………………………………13 二、非上市公众公司的发行制度…………………………………………………………16 （一）美国的情况…………………………………………………………………………16 （二）日本的情况…………………………………………………………………………18 （三）韩国的情况…………………………………………………………………………19 （四）我国台湾地区情况…………………………………………………………………20 （五）非上市公众公司的私募制度………………………………………………………22 三、非上市公众公司的交易制度…………………………………………………………27 （一）美国的非上市公众公司交易制度：以OTCBB与粉单市场为例…………………27 （二）韩国的非上市公众公司交易制度：以FreeBoard 市场为例……………………28 （三）日本的非上市公众公司交易：以JASDAQ和绿单市场为例……………………30 （四）我国台湾地区兴柜市场的情况……………………………………………………33 四、非上市公众公司的治理结构问题……………………………………………………34 （一）非上市公众公司治理结构的主要问题……………………………………………34 （二）一些国家的做法：非上市公司的信息披露问题…………………………………38 五、完善我国非上市公众公司法律制度的思考…………………………………………44 （一）建立非上市公众公司法律制度的意义思考………………………………………44 （二）制度设计基本原则的思考…………………………………………………………45 （三）一些具体制度的思考………………………………………………………………48 2 一、非上市公众公司的定义、特征及研究意义 （一）非上市公众公司的定义 1、公众公司 本质上讲，公众公司是个对称，是相对于私人公司而言的公司形式。大体上，公众公 司是对公众公开发行股票的公司，其投资者是不特定的公众或者是特定多数以上的投资群 体。公众公司的成立主要有两种方式：一是通过设立成立公众公司，如在我国香港地区和 美国，在公司注册时，可以选择设立公开公司或者公众公司（public company or reporting company ），或者符合相关条件并在公司章程中注明公众公司的性质，经注册后公司方始成 立。二是非公众公司通过扩股增资等形式，其股东达到一定的数量，符合公众公司标准， 则成为公众公司。 在制度建设方面，公众公司相关制度必须注意的问题是，平衡发行人、公司与公众投 资者之间的关系：公众公司发行的证券涉及社会公众，在社会公众与发行人、公司二者之 间信息不对称，绝大多数情况下，公众在信息占有方面为弱者。公众将其资金交给公众公 司管理层后，基本不能直接介入公司的管理，只能通过法定的信息披露途径获取有限的公 司经营信息。公众公司制度既使职业经理人管理公司成为可能，从而提高了全社会的经济 效率，也使公众投资人在经济链条中变得非常被动—— 除非有发达的二级市场供公众投资 人用脚投票，退出市场，否则就必须有妥善而充分的制度保障，才能保护公众投资人的合 理利益。为保护社会公众利益，一般而言，在公众公司的注册、证券发行、证券交易、信 息披露等各方面，各国均对公众公司规定了比私人公司更为严格的制度规范，其核心