论企业维持与司法解散.pdfVIP

己口 10 Q: 1 2月(上) íl 制品和会 il..!fi籍gsai去能翻 李凤伟李志珍 摘要 企业维持是各国商法的固有原则.在公司陷入僵局时，不能轻易解散公司，应通过穷尽内部救济的方式维持企 业的存在。法院在处理股东提起的解散公司案件时，可寻求防止公司解散的替代性措施如股权强制转让、公司分立和指定 临时董事或临时监管人等，避免作出公司解散的判决。 关键词企业维持穷尽内部救济公司僵局 司法解散 中图分类号: 0922.29 文献标识码:A 文章编号: 1009町0592(2010)12-123-02 一、企业维持的理念和制度 发生公司僵局。 企业维持，也称为公司维持，不仅是公司法律的重要理念，而 针对公司司法解散的标准，有学者根据圳行的法律规定提出 且已被演化为公司法乃至商法的一系列的重要法律制度。 了形式认定标准、实质认定标准和消极认定标准，其中的消极认 理念上的企业维持是指在立法及司法活动应当尽力维持企 定标准就是根据《公司法》第 183 条规定，必须通过其他途径不 业发展而不是促成企业的解体，确保企业组织的稳定、协调和健 能解决才能请求解散公司，该标准要求原告在起诉前应努力通 康，维持企业的法人格，应兔企业因设立瑕疵而无效、因企业成员 过公司内部机制解决可能存在的争端。而该标准与英美法上的 的死亡或退出或少于法定人数而解散，防止企业因轻微违法行为 穷尽内部救济标准相似，是指通过其他途径无法解决公司僵 或因公司僵局的出现而被强制解散。在现代社会中，公司是商事 局。在公司僵局的打破上，法院在是否介入以及如何介入问题上 活动的最主要的直接承担者，公司维持是开展现代商事交易活动 一直存在着矛盾心理:一方面不能轻易拒绝当事人提起的公司纠 的前提和基础。公司的成立和商事活动的开展，使公司与其他社 纷:另一方面，法官很难对公司内部事务作出判断，难以从根本解 会成员形成错综复杂的关系，公司一旦因某种原因解散，必将对 决公司内部纠纷。因此，法院要求在将纠纷能提交法院裁判前， 公司股东、债权人或债务人、其他相关者乃至国家均将产生相当 股东应当首先通过公司内部程序解决纠纷，只有在无法以内部程 大的负面影响:股东因此而无法获得相应的投资回报甚至血本无 序解决纠纷的情况下，才能请求法院解散公司，就是英美法上的 归:债权人的债权回收将遇到事实障碍:工人将失去工作岗位:国 穷尽内部救济。 穷尽内部救济与其说防止公权力介入私法自治领域的界 家将丧失重要的税收来源:另外，企业的解散对社区环境和消费 者利益也将产生一定的影响。因此，应尽量维持公司的稳定，对 限，不如说是企业维持的良好途径。或者说穷尽内部救济是企业 公司解散持有谨慎的态度:即使不得不解散公司，也要尽力维持 维持的另外描述。公司得依股东的意思而成立或解散，但在出现 既有社会关系的相对稳定。 公司僵局或大股东压制小股东的情况下，既然不能依法达成自愿 解散协议，至少说明有一半股东或者大部分股东不愿解散公司， 制度上的企业维持是指由体现企业维持理念的众多法律规 则构成的法律体系。如在现代公司破产问题上，各国先规定破产 在司法权不介入前，迫使陷入僵局的当事人想方设法寻求解决问 和解和破产重整制度，再规定破产清算制度，而不是仅仅单-地