批判中完善——刑法第八次修正案后的缓刑立法再思考.pdfVIP

· 52 · 怀化学院学报 2011年4月 制 ，更在于公平精 神与价值在法 治各个环节 中的真实体现和 现实法律制度的应然构建 。在我 国，缓刑制度是通过法律移 实现。因此 ，应然缓刑首先就应该彰显社会主义法治公平理 植的方式引进的，并在不断与我国社会政治文化等因素相互 念 ，从立法上做到公正 ，做到平等 ，公平地保障和维护相关 影响、相互融合下发展演进。从无到有，从 《北魏律 ·名例》 利益主体 的权益诉求 ，才 能切实发挥 出缓刑制度 的本质功 中的 “存 留养亲”E4]CPI34)到今天的社 区矫正，我 国的缓刑立法 能。 已迈上了科学发展的道路。但从理想状态的缓刑立法应然来 (二 )应然缓刑必须体现刑罚本质 看 ，缓刑 的修正仅体现了阶段性成果 ，我们仍然需要通过对 l9世纪 ，以龙勃罗梭、菲利 、李斯特等为代表人物的刑 缓刑立法的不断批判 ，促进其更趋完善 。基于此认知 ，笔者 事实证学派逐渐产生 。他们认为 ，刑罚 的本质主要应该是预 在解读刑法第八次修正案缓刑立法的基础上 ，提出以下观点 防，尤其强调特殊预防。在他们 的观点 中强调通过刑法 的制 以供争鸣 。 定 ，刑罚的适用与刑罚的执行 ，来预防 已然犯罪的人将来不 (一)缓刑 立法对过失犯罪的忽视 再实施犯罪行为。同时，他们更强调特殊预防 (即刑罚的教 过失犯罪有其特殊性 ，我 国缓刑立法应该在考虑缓刑适 育功能)，认为应该通过充分发挥刑罚 的教育功能促使犯罪 用时规定过失犯罪应 当宣告缓刑 。过失犯罪从犯罪构成 的角 人回归社会 后成 为善 良守法公 民，从而彻底 消除犯罪 。缓刑 度看 ，在法定的犯罪构成要件上有其应供酌情考虑 的特殊 制度就是随着这种理论 的发展应运而生 的。因此 ，应然缓 性 ，同时也具备 了适用以矫正为本质的缓刑 的较好条件。过 刑 ，就应该体现刑罚 的目的，满足刑罚预防犯罪和完成教育 失犯罪在犯罪主观方面 ，对危害结果既不希望也不放任 ，而 感化任务 的本质需要 。 是排斥 、反对的心态 ，主要是 由于缺乏必要 的谨慎而导致危 (三)应然缓刑需要吸收恢复性司法的合理观点 害结果的产生。对这种犯罪分子教育改造的积极结果，由于 恢复性司法是一种通过恢复性程序实现恢复性结果的犯 犯罪分子本身缺乏主观恶性，是可能而且现实的。另外，根 罪处理方法 。恢复性程序通常强调通过犯罪人与被害人之 间 据新颁布的刑法修正案 ，在第十七条 中增加 了一款 ，即 已满 的直接接触 ，并由专业且中立的第三方来居 中调解 ，促进 当 七十五周岁的人故意犯罪 的可 以从轻或减轻处罚 ；过失犯罪 事人双方的和解 ，在此基础上 确定犯罪后 的解决方案 。恢复 的，应当从轻或者减轻处罚。解读该条 ，不难发现我国刑法 性结 果往 往是被害人 因犯罪所 造成的损 害结果得到补偿 ，因 实际上 已经从立法上 明确 了对 已满七十五周岁 的人故 意犯 罪 犯罪影响的生活恢复常态 ，同时亦使犯罪人通过积极的负责 的，是 “可 以”从轻或减轻 ，而对过失犯罪 的，则是 “应 任的行为重新融人社 区，并赢得被害人所在社 区的谅解 。恢 当”从轻或减轻 。但在刑法第七十二条缓刑适用 的规定中， 复性手段可以是道歉、社 区服务等。恢复性司法主张非监禁 却只见对 已满七十五周岁的犯罪分子 ，应 当宣告缓刑 ，过失 刑 ，强调相关方参与罪犯的改造 ，有其合理因素 。在构建应 犯罪 的规定则不见踪影。这是刑法立法上的前后矛盾 ，是缓 然缓刑时 ，引进恢复性司法的相关机 制是 可行 的，可 以通 过 刑立法对过 失犯 罪 的忽视 ，应 该通 过有 效途 径予 以及 时解 吸收恢复性司法的合理部分促使缓刑功能得到充分发挥 。