农村土地承包经营权流转：民法学伪命题之思考.pdfVIP

第 3O卷 河南教育学 院学报 (哲学社会 科学版 ) Vol_30 2011年第6期 JournalofHenanInstituteofEducation (PhilosophyandSocialSciences) No．6．2O11 文章编号 ：1006—2920(2011)06—0065—07 农村土地承包经营权流转 ：民法学伪命题之思考 孟俊 红 摘要 ：自法学意义而言，农村土地承包经营权流转概念的模糊性、制度产生的政策性、制度构建的非权利性都 决定了在 民法学领域其根本就是一个不应成立的命题 ，流转 的具体形式更是没有跳 出传统 民法权利实现的范畴。 土地承包经营权流转之实质是民事权利的间接实现问题，传统的民法理论完全可以解决这一问题 ，但关键在于要 为权利 的间接 实现提供制度保障，才有可能在 民法学意义上既保障土地承 包经营权人 的权利实现 ，又促进土地的 规模 经营。 关键词 ：农村土地承包经营权流转；伪命题；权利实现 作者简介 ：孟俊红，河南教育学院法律与经济系副教授 (郑州450046)；华 东政法大学研究生教育院民商法博 士研 究生 (上海 200063)。 基金项 目：河南省2011年度软科学研 究项 目“农民专业合作社非货 币出资问题研 究”(112400440037)；华东政 法大学2010～2011年度研究生创新能力培养专项资金项 目“宅基地使用权制度研究”(101018)。 引言 地上报的土地承包经营权流转面积达到 1．06亿亩， 土地承包经营权流转是一个非常时髦和敏感的 虽比上年增长 66％，但也仅 占承包耕地总面积 的 话题 ，学者和政府对土地承包经营权流转给予了高 8．7％。E23总体上农村对于土地流转的需求和渴望 度的关注。就学术研 究而言 ，在 中国知 网直接 以 并没有学者和政策制定者期望的那么强烈。 “土地承包经营权流转”为题进行检索 ，题名检索能 农民为什么不愿意流转土地承包经营权?学者 够检索到学术论文 676篇 ，其 中期刊文章491篇 ，硕 们作 了认真深入的研究。现在大家比较认同的原 因 士论文 39篇 ，重要会议论文 9篇 ，报纸文章 137篇 ； 主要有 ：农村经济发展层次不齐 ，有许多地方生产力 主题检索能够检索到学术论文 1505篇，其 中期刊 水平低 ，根本没有合作或规模经营需求；农地具有社 文章 1137篇 ，博士论文 4篇 ，硕士论文 92篇 ，重要 会保障功能，在必要的社会保障没有建立之前，承包 会议论文 19篇 ，报纸文章 253篇。¨国家对土地承 经营权流转受到限制；土地承包经营权的融资功能 包经营权 的流转也给予了高度重视 ，土地承包经营 并没有体现出来 ，大大地损伤了承包经营权的流转 ； 权流转问题几乎成为近几年 中央一号文件必然规定 土地承包经营权的期 限性也大大阻碍了其流转；承 之内容 ，农业部还专 门制定 了 《农村土地承包经营 包地块的承包经营权初始登记未完全推行 ，不利于 权流转管理办法》规 范流转行为，各地政府纷纷推 保障交易安全。① 为此许多学者提 出了促进土地承 行鼓励措施或引导政策 ，促进各类农地流转 。但是 包经营权流转的制度构建。但即使这些制度构建能 就流转的效果来看 ，似乎不是十分明显 。2008年中 够落实 ，土地承包经营权就一定会大规模流转 吗? 央一号文件发布之后 ，农业部在全 国开展的农村土 笔者持怀疑态度。这是 由于 ，从民法学意义考虑 ，土 地流转情况调研结果显示 ，截至 2008年 8月底 ，各 地承包经营权流转根本就是一个伪命题。从概念逻 ①参见郑景骥 《中国农村土地使用权流转的理论基础与实践方略研究》，西南财经大学出版社 2006年版，第69—8