寻求法律与国情的平衡——北洋政府时期亲属法立法与司法活动评析.pdfVIP

第3期 篮佳论 No．3 2011年6月 ZhengFaLunCong Jun．10，2011 【文章编号】1002-6274(2011)03一l06_-07 寻 求 法 律 与 国情 的 平 衡 — — 北洋政府时期亲属法立法与司法活动评析 翟红娥 陈 昊 (1．山东政法学院法学院，山东济南250014；2．山东昊舜律师事务所，山东济南250O14) 【内容摘要】北洋政府时期立法者在立法过程中结舍司法案件的审理，灵活运用其大理院判例和解释例，不但满足了 当时的社会实际需要，同时也为成文法的制订和完善提供了现实的素材和资料。他们这种稳定求实的法律移植态 度、重视司法实践、注重社会调查和社会现实等做法，正是我国当代民事立法所应借鉴的。 【关键 词】民事习惯调查 判例 解释例 【中图分类号】DF08 【文献标识码】A 自清朝末年以来，中国社会发生了剧烈动荡，旧 进程 的传统制度迅速解体，中国在外来势力和内在动力的 辛亥革命推翻了在中国长达几千年的封建帝制， 不断推动下，走上了近代化的道路，传统社会的方方 建立起中华民国，但是对于治外法权的收回却屡遭西 面面开始主动和被动地受到来 自西方文化和制度的 方列强的拒绝。所以民国以来的历届政府继续为之 冲击与影响。作为上层建筑的中国传统法律制度也 努力。1914年一战结束后，在 巴黎和会上，北京政府 开始全面转型，固有的中华法系一步步走向瓦解，步 代表团以战胜国的身份，正式提出取消各国在华领事 入了法律制度近代化的艰难历程。在这一过程中，关 裁判权，但是未得要领。由于西方列强允诺放弃领事 于亲属法的立法备受争议，也使立法者倍感困惑，因 裁判权的条件是，中国律例及审断办法等 “皆臻完 为亲属法与本国的传统习俗密切相关，一些固有的传 善”，Ll所以，1918年 (民国七年)七月份，北洋政府 统观念如男尊女卑的夫权制度、妾制等在国人心中根 设立了修订法律馆 ，继续进行各项法律的修订。1921 深蒂固，但又与近代 “自由”、“平等”观念格格不入 ， 年至 1922年，在华盛顿会议上，北洋政府代表王宠惠 使得亲属法的变革处于两难境地，比起民法的其他制 再次提出收回领事裁判权这一问题，请求到会各国确 度来，移植国外立法与本土习惯法之间的冲突更明 定期限放弃领事裁判权，但西方各国对于王宠惠所提 显。因此当时的立法者们在没有经验可资借鉴的情 出的领事裁判权问题在会议上只是对中国这一状况 况下，在吸取西方先进立法思想和尊重国内风俗习惯 表示了同情，而没有接受中国政府的请求。不过会议 的困惑中摸索前进，既要保证引进的法律先进，又要 最终形成决议，决定 由西方各国派员到中国实地调查 考虑到本国的国情和民情，把其改造成适合中国现实 中国的司法状况，并依据调查情况决定西方各国在中 社会需要的形式。那么，民国时期立法者是如何做到 国所享有的领事裁判权 问题 。在这一事项的影响下， 这些的，应该如何评价这一时期的立法、司法活动的 北洋政府责令修订法律馆加快立法进程，积极编纂各 得失与效果?我们可以从北洋政府 的立法和司法活 项法律 。 动中管窥一斑。 (二)社会上的妇女解放运动和进步思潮 的影响 有力推动和影响着北洋政府立法 一 、 北洋政府时期亲属法的立法背景 自辛亥革命 以来，经济的发展，工业化的深入 ，使 (一)政治与外交的压力迫使北洋政府加快立法 女性的经济地位得到大幅度的提升，从而对以维系家 作者简介：翟红娥(1973一)，女，山东冠县人 ，法学硕士，山东政法学院法学院讲师，研究方向为宪法学、法史学；陈吴 (1973一)，男，山东冠县 人，法学硕士，山东昊舜律师事务所律师，研究方向为法史学、民商法学。 第3期 翟红娥等：寻求法律与