非法行医罪主体的司法认定——基于实质解释的立场.pdfVIP

南京 中医药大学学报 (社会科学版)2013年 6月第 14卷第 2期 J~RNAL NANJIAGUN~ ITYOFTCM I~CIALSCIEREF,)Vd．14No．2h“2013 · 1O1 · 非法行医罪主体的司法认定 — — 基于实质解释的立场 黄志，姜金 良 (扬州市中级人~ N--a，江苏扬州 225009) 摘要 ：按照刑法实质解释 ，非法行 医罪犯罪主体应从法律所保护的法益进行 目的理解，将非法行 医罪主体解释为未 取得执业医师资格证书的人。并从实质刑法解释论出发，坚持刑法的独立性解释，以区分刑事违法性和行政违法 之间的界限，具体分析医疗机构开办者、美容师、实习医生等各类主体认定。 关键词 ：非法行医罪；实质解释 ；犯罪主体 中图号 ：D922．16 文献标志码 ：A 文章编号 ：1009—3222(2013)02—0101一O5 1 实质解释的立场 为医师资格和医师执业注册 的统一 ，认为是只 1．1 非法行医罪主体 的争论聚讼 有通过了医师资格考试，取得了医师资格并且 非法行医罪 的主体是一种消极身份 ，即具 经医师注册取得执业证书，才可 以成为合法执 有医生执业资格 的人阻却成立本罪。因此如何 业医生 ；三是认为医生执业资格是医师资格 、医 解释我 国刑法第三百三十六条规定的 “医生执 师执业注册和医疗机构执业许可三者的统一解 业资格”，直接关系到非法行医罪罪与非罪的认 释为通过医师资格考试 ，取得医师资格 ，经注册 定 。虽然最高人民法院 《关于审理非法行医刑 取得医师执业证书，并且所在的医疗机构 已经 事案件具体应用法律若干 问题 的解释》对其 中 取得医疗机构执业许可证。_l1] 的情形进行了界定 ，但在理论和实践中仍然存 还有观点认为医务人员在正常 的工作之 在着观点分歧 。按照 目前的 《执业医师法》医师 外 ，擅 自从事医疗活动，如医务人员擅 自离开其 证书分为 3种 ：一是 医师执业资格证书，通过医 所在 的医疗机构进行非法手术 ，或者超越执业 师资格考试后获取的执业医师资格和执业助理 许可证规定 的业务范围进行诊疗活动，也属于 医师资格 ；二是医师执业证书，取得执业医师资 非法行医。_2其次对于非法行医罪犯罪主体范 格或者助理执业 医师资格后 ，在所在地县级 以 围也存在着争议 ，有观点将 “医生执业资格”解 上卫生行政部 门注册 ，领取由国务院卫生行政 释为卫生技术资格，即包括除了医生 以外 的其 部门统一印制的医师执业证书 ；三是医疗机构 他卫生技术人员 ，如卫生防疫人员、药剂人员、 执业许可证，《医疗机构管理条例 》第二十四条 护理人员和其他技术人员等也构成非法行医的 规定 ：“任何单位或者个人，未取得 《医疗机构执 主体 。[。 业许可证 》，不得开展诊疗活动。”因此 “医生执 1．2 实质解释立场的原理与方法 业资格”在具体解释上也存在与此对应的观点： 关于非法行医罪主体的学说分歧 ，从形式 一 是将非法行医罪的主体表述为未取得执业资 上看似是立法不完善法律体系之间专业术语表 格证书，只要取得医师资格证书 ，就不可以认定 述不统一导致的，由于 《刑法》与 《执业医师法》 为非法行医罪主体 ；二是将医生执业资格理解 制定不同步，刑法中的 “医生执业资格的人”与 收稿 日期 ：2013—04—02；修稿 日期 ：2013—04—30 作者简介：黄志 (1975一)，女 ，江苏扬州人 ，扬州市中级人民法院刑一庭副庭长 。 · 102 · 南京中医药大学学报 (社会科学版)20