经济法案例有限责任公司能否成为合伙企业的合伙人.docVIP

有限责任公司能否成为合伙企业的合伙人？ ? 【案情介绍】? 1999年4月5日，李某（海拓房地产开发有限责任公司的总经理）与陈某、同方房地产咨询有限责任公司共同签订协议：陈某提供劳务、李某提供10万元人民币和管理经验、同方房地产咨询有限责任公司提供资金20万元人民币成立合伙企业，名称为先锋汽车修理公司，进行合伙经营，并约定合伙企业所产生的收益由合伙人平均分配，所产生的亏损由合伙人共同分担。1999年4月10日，由陈某为代表向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等相关文件。2002年7月20日，张某与先锋汽车修理公司因所欠债务而发生纠纷，为此向合伙企业所在地的人民法院提起诉讼。? 【争议焦点】? 对于本案来说，争议的焦点在于，同方房地产咨询有限责任公司作为具有法人资格的公司能否成为合伙企业的合伙人。一种观点认为：《合伙企业法》规定，合伙企业的合伙人必须是能够承担无限责任的自然人，因此，公司法人不能成为合伙企业的合伙人；另一种观点认为，《民法通则》已经承认了企业之间可以联营组成不具有法人资格的组织，因此，作为法人的有限责任公司可以成为合伙企业的合伙人；还有一种观点认为，法人可以成为合伙企业的合伙人，其当然也承担无限连带责任，只不过法人承担的连带责任的范围之“无限性”在于法人的全部法人财产，当法人的全部财产仍不足以清偿其作为合伙人应当承担的债务时，法人应当进入破产程序。 ? 【评析】? 本案是因合伙企业设立、经营而产生的纠纷。根据《合伙企业法》的规定，合伙企业是指由合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业的设立必须符合《合伙企业法》所规定的设立条件。设立合伙企业，应当具备下列条件：（1）有2个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者；（2）有书面合伙协议；（3）有各合伙人实际缴付的出资；（4）有合伙企业的名称；（5）有经营场所和从事合伙经营的必要条件。按照《合伙企业法》的规定来分析本案，主要涉及以下几个问题：? 首先，关于合伙企业的名称。企业名称是表明企业的主体地位和法律人格的标志，企业名称不仅可以将本企业与其他企业区分开来，同时通过企业名称也可以在一定程度上确定企业的组织形态。《合伙企业法》第5条规定，合伙企业在其名称中不得使用“有限”或者“有限责任”字样。《公司法》也同样规定，设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合法律规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合法律规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。有限责任公司，必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样。股份有限公司，必须在公司名称中标明股份有限公司或者股份公司字样。而本案中，李某、陈某和同方房地产咨询有限责任公司成立的先锋汽车修理公司属于合伙企业，并不符合《公司法》所规定的公司设立的条件，不具有公司法人资格，因此，不能使用“公司”字样，应当进行企业名称变更登记。 ? 其次，关于出资方式。合伙企业的出资形式与《公司法》规定的公司股东的出资方式相比，灵活多样。《合伙企业法》规定，合伙人可以以货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。而实物包括各种物质形态，如交通工具、建筑物，房屋、原材料等。同时还特别规定，经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定。可以看出，合伙企业法对合伙企业的出资方式限制较少，合伙企业的出资方式较公司而言更加自由。在本案中，陈某以劳务作为对合伙企业的出资，只要经过全体合伙人同意就是合法有效的，并且经过全体合伙人的协商可以确定其劳务出资的评估办法。? 再次，李某作为海拓房地产开发有限责任公司的总经理能否成为该合伙企业的合伙人？《合伙企业法》第30条规定，合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。同样《公司法》中也有关于竞业禁止的规定，未经股东会或者股东大会同意，董事、高级管理人员不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。本案中，李某作为房地产开发公司的经理设立从事汽车修理行业的企业并不违反《合伙企业法》中对竞业禁止的规定。? 最后，同方房地产有限责任公司能否作为该合伙企业的合伙人？这是本案的争议焦点，也是最为关键的问题。陈某和李某都是自然人，同时都是具有完全民事行为能力的人，因此，可以为合伙人。而同方房地产咨询有限责任公司是法人，《合伙企业法》规定，作为合伙人必须是能够依法承担无限责任者，个人合伙企业是合伙人均为自然人的合伙企业，是合伙的典型形式。? 《合伙企业法》也只承认个人合伙企业而不承认法人合伙企业，而本案中的同方房地产有限责任公司系法人因此不能成为该合伙企