肖像权侵权责任构成要件的文本与实践思考.pdfVIP

内容摘要 肖像权作为人格权之一种，对肖像权的保护体现了对自然人的人格自由的重视，更 体现了对自然人的基本尊严的维护，肖像权不仅蕴涵着财产利益，更包含了其传统性的 利益内容——精神利益。而随着科学技术的进步和传播媒体的发展，每一个自然人的肖 像都有可能置于他人视野，甚至被大肆传播，这就需要有一个全面的肖像权保护的法律 体系，为我们在现实中所遭遇的提供庇护。然而现实生活是具体而多样的，不免会在立 法上难以找到适用的条款，这一点在自然人的肖像权的保护方面尤其明显。因此，笔者 着重于从文本与实践两个角度重新思考肖像权侵权责任的构成要件。 文章首先从选取的144 例司法案例中归纳出构成肖像权侵权的实务认定标准，和不 构成肖像权侵权的实务认定原因，从正反两个方面析取出肖像权侵权责任认定中的必要 考虑因素，然后再从理论上对这些必要考虑因素逐一挖掘，形成自己的见解。 文章主体分为四个部分，第一部分是有关概念厘清。首先，探讨什么是“肖像”， 立法上并未给与明示，理论上也有不同观点，而司法实践上的处理却基本上趋于一致， 那就是肖像应具有可识别性，同时，肖像应反映自然人的外部形象，既包括面部形象， 也包括形体形象。其次，对于肖像权的法律界定，理论与实践也都异曲同工，均认为肖 像权不仅体现财产利益，更蕴涵精神利益。 第二部分是司法实践中对肖像权侵权责任构成要件的解释。笔者首先对司法实践中 肖像权侵权责任构成要件进行了类型化梳理，实践中认定肖像权侵权责任构成要件有四 种类型。其次，笔者分析了实践认定中涉及到的四个要件，即以营利为目的、未经同意、 使用行为、违法阻却事由。其中主要分析了实务中与理论上均无争议的肖像权侵权责任 构成要件之一，即“未经权利人同意”，同意也即允诺，是民法上的一项重要的法律行 为，在肖像权侵权责任认定中，笔者以为，权利人对他人使用肖像的同意，须以明示为 之。另外，作为不构成肖像权侵权责任的原因之一的违法阻却事由，该部分还归纳了肖 像权侵权责任的违法阻却事由的五种类型。 第三部分是对司法实践中肖像权侵权责任构成要件的反思。笔者重点分析了理论与 司法实践存在较大分歧的“以营利为目的”与肖像权侵权责任认定的关系，通过法律解 1 释论，法律逻辑、案例研究得出“以营利为目的”非为肖像权侵权责任构成要的结论， 并得出“以营利为目的”作为肖像权损害赔偿判断标准的实然定位。 第四部分得出最后结论，肖像权侵权责任的构成要件实质上包括两点：第一，未经 肖像权人同意使用他人肖像，也即不再考虑行为人主观上的营利与非营利性目的；第二， 使用他人肖像无违法阻却事由。鉴于现存立法上的规定，当侵权人以营利为目的使用权 利人肖像时，自然仍可以适用《民法通则》第一百条的规定，当侵权人非以营利为目的 时，则可适用《民法通则》第一百条以及《侵权责任法》第二条一般条款予以救济。 关键词：肖像；肖像权；肖像权侵权责任；构成要件；营利目的 2 Abstract Image right as one of the personality right, basic dignity and freedom, the portrait is a natural person image contains mental interests and property interests. And with the progress of science and technology and the development of the media, each field of vision, the portrait of a natural person may be placed on others even being spread, it will need to have a comprehensive image rights protection law system, encountered in reality for us to provide shelter. Real life is specific and diverse, ho