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论我国经济法体系中的软法治理机制.pdf
中 国 ·包 头 职 大 学 报 2015 年 第 3 期 论我国经济法体系中的软法治理机制 罗少校 (西南政法大学, 重庆市 401120) 摘 要 : 目前我国尚处在社会转型的复杂进程中,经济法肩负着满足多元化的利益需求、实现 实质正义的任务目标。这就要求经济法研究视野应当转向那些存在于我国经济治理规范中的 ,不 同于制定法(硬法 )的行为规则 。这些规范大部分都是软法规范 ,它们发挥着不逊于甚至胜于制定 法 (硬法 )的作用 。对于经济软法的研究 ,可以遵从软法的缘起 、经济软法现象、经济软法的生存困 境和困境的解决途径展开 ,由此,可对论题有一个清晰而系统的认识 。 关键词 :软法 ;经济软法 ;治理转型 ;发展困境 ;解决途径 中图分类号 : 文献标识码 文章编号 : — ( ) — — D912.29 :A 1671 1440 2015 03 0055 10 一 、“经济软法”的界定 括性的词语 ,对其只能作一个描述性的界定 ,可以被用 (一 )软法概念的缘起 于指称许多法的现象 ,他认为软法是一种事实上存在的 软法是一个极为模糊的概念 ,其本身是在国际法 可以有效约束人们行动的行为规则 ,而这些行为规则的 和国际关系理论领域里发展起来的 。一般认为 ,软法 实施总体上不依赖于国家强制力的保障 。简单的说 ,软 的概念源自于国际公法① ,是由国 际法院首位英国法 法就是指原则上没有法律约束力但有实际效力的行为 官麦克耐尔爵士首创 。这个概念最早被提出是为了描 [2]姜明安 规则 。 教授通过研究软法的外延来界定和研究 述国际公法中的一些没有明确的法律约束力的规范 。 软法 ,认为软法是一个研究范围 ,要区别于道德 、习俗 、 最初关于软法的观点认为 ,在有法律规范调整的白色 潜规则 、法理 、政策和行政命令 ,避免那种 “热狗亦狗 ”的 领域和没有法律规范调整的黑色领域之间存在着一 泛软法主义倾向带来的危害 。错误!未定义 书签 。 个灰色的地带 ,软法为在这个地带发挥作用的 、没有 软法概念在我国 得到广泛 的关注是有一定的原 因 [1] ③ 确切内容和适用范围的规则 。 的 。20世纪 中期 以来 ,由于市场与政府 的“双重失灵 ” , 随着软法研究的进行 ,人们为廓清软法的概念进 世界范围 内的公域之治 总体上经历 了从 国家管 理模式 行了种种努力 ,但终究只是形成了这样一个共识 :软 到公共 管理模式 、再到 公共 治 理模式的 转型 。公共 治 理 法即 “非硬法之法 ”。② 国内外学者对于软法的定义莫 有别于传统 的行政管理 ,它是由开放 的公共管理 与广泛 衷一是 。西方学者弗朗西斯 ·西德尼认为 ,软法是实际 的公众参与二者整合 而成 的公域之治模式 。这就 给软法 上没有法律约束力但有实际效力的行为规则 。《布莱 的发展提供 了有力的生存 条件 。“公域之 治 的转型过程 , 克法律词典》指出 :所谓的软法 ,是指那些规定了行动 在很大程度上就 表 现为一种由单一僵化 的硬法体系 向 样式但不具有直接强制可能性的行动指针 、政策性声
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