期待可能性理论浅议--将期待可能性引入我国刑法的思考.pdfVIP

一 z Yunnan Law Se／．ene,e 21100年 第13卷 第2期 (总第56期) 将 “期待可能性”弓1人我国刑法的思考 聊J牛 9z牛 (中国人民公安大学，北京，100038) 【内窖提要】 期待可能性理论是太陆法系刑法理论中阻却罪青的学说之一。本文首先介招了期待可能 性这一理论的含义和来源，然后结合我国的实际，分析了将这一理论引入我国的可行性，井论证了它在我 国刑法理论中应有之地位和它的判断标准问题。 ＼ 青任 中围分类号： 阻 文献标识码：A ! !竺 I丰阳却静毛仅善，过失 ¨ 、 ， 二，、 县 ． DF61 期待可能性理论起源于德国，是大陆法 这样做而不那样做的行为，即期待可能的行 系刑法理论中阻却责任的学说之一。我国刑 为。 这样，无期待可能性就成为阻却责任的 法理论界对此学说鲜有研究，当然也曾有个 主要事由。 别学者主张将期待可能性理论引入我国刑 期待可能性理论来源于 1897年德国帝 法 笔者以为将它引入我国有助于完善我国 国法院第四刑事部对“癖马案”所作的判诀。 刑法理论，指导我国刑法实践 故本文试图 被告人是位马车夫，自1895年起受雇驾驭双 对该理论的有关问题及其借鉴价值作些初步 轮马车，其中一匹马有以马尾绕缰并用力压 探讨。 低缰绳之习惯，被告曾要求雇主更换这匹马． 一 、 “期待可能性”理论的含义和来源 而雇主不仅不答应反而以解雇相威胁。1897 所谓期待可能性，是指在行为当时的具 年7月19日，当被告驾车上街之际，该马癖 体情况下，能期待行为人作出合法行为的可 性发作，致使马车失控狂奔，将一行人撞倒致 能性，如果行为人作出行为时有选择合法行 其骨折。检察官以过失伤害罪提起公诉，原 为的可能性，为有期待可能性；反之，为无期 判法院宣告无罪。检察官以判决不当为由向 待可能性。依照人类生来具有的怜悯之心和 德国帝国法院提出抗诉，帝国法院维持原判。 “法律不强人所难”的原则，刑法不应处罚根 理由是：要认定被告具有过失责任仅凭其认 据行为时具体情况行为人不可能避免的行 识到该马有以尾绕缰的习惯，并可能导致伤 为。换言之，刑法只应处罚可以期待行为人 人还不够，还必须以被告基于此认识而向雇 主提出拒绝驾驭此马为必要条件。然而，事 来稿日期：2∞0_—o4—位 作者简介：张惠芳 (I974一 )．女，汉蕨，中国人民公安大学硬士生。 ① 李海东 (刑法原理^门——犯罪论基础)，法律出版社1998年版第153页 18 实上无法期待被告人不顾丢失工作的危险而 来”。@的规范责任论产生以后提出来的。其 拒绝驾驭此马。故被告人不应负过失责 基本的主旨是在国家和个人的利益发生冲突 任。∞这个判决意味着当行为人没有条件选 时，对个人利益进行适当的倾斜和保护。应 择合法行为时，即使实施了违法行为，且主观 该说在崇尚人权保障的当今社会，蕴涵有“法 心理有过失，也可以阻却责任。此后，德国刑 不强人所难”含义的期待可能性理论具有其 法学者以此为契机，使期待可能性理论得以 合理性。其合理性来源于人性中普遍存在的 确立和发