权力制约的制度建构与权力监控资源的整合——以民法的权力制约功能为视角.pdfVIP

会是政治国家的基础，就社会的良性发展而言，国家 人自己的意思，原则上国家不作干预。私法自治的 作为源自社会的一种强制性力量，决不应成为超越 基本原理，体现在民法的各个组成部分。民法通过 社会的存在 。市民社会对政治国家的功能要求， 民事权利和民事义务的确认、对民事责任的设立来 同时又构成国家权力的合法性限度，即国家权力对 保证市民社会的自治，从而实现市民社会私人自治 干预市民社会的渗透和干预只能在不侵害社会自治 领域对国家权力的合理排除。 权、有法律明文规定的限度之内。 其次，市民社会中能够对权力腐败现象形成强 市民社会的发展必然形成多元利益集团，构成 大压力的社会利益集团也是民法运作的产物。民法 市民社会的基本力量。随着这些利益集团经济实力 作为为现代化市场提供一般规则及市场活动的行为 的增强和社会影响的扩大，它们将通过各种途径和 规范，其目的在于市场主体遵循这些规则从事活动， 方法表达自己的政治利益，对国家的立法、政策制定 进行预测、计划和冒险，并建立和维护正常的市场秩 和法律执行形成强大的社会压力。一方面，它们可 序[7j( 。民法的私法自治原则要求经济活动的运 以运用其强大的经济实力和社会影响力对权力滥用 作表现为由个人意思决定的自由竞争。在竞争的过 现象形成压力，进行多种形式的监管和控制；另一方 程中，一些市场主体为了获得优势地位，按照民法所 面，它们可以对国家权力的非法干预和法外要求进 确立的契约自由原则结成利益共同体，从而形成了 行有力的抵制和拒绝|4]。 形式各异的社会利益集团。而且，这些社会利益集 形成于市民社会的社会文化体系亦可以对权力 团的法律地位亦大多由民法以民事主体的方式加以 滥用进行广泛的舆论监督，从而将权力滥用暴露在 确认，或为公民，或为法人和其他组织。 阳光之下。哈贝马斯认为，市民社会是随着资本主 此外，市民社会中社会文化体系通过舆论监督 义市场经济的发展而形成的、独立于政治国家的私 实现权力制约的合法性依据亦在于民法。这不仅表 人自主领域。它本身又由两个领域构成：一是以资 现在社会文化体系中诸多组织作为民事主体的法律 本主义私人占有制为基础的市场体系，二是由私人 地位上，也不仅表现为这些组织是契约自由理念的 组成的、独立于政治国家的非官方组织所构成的社 产物，更为重要的是民法所确认的平等原则要求平 会文化体系，它包括“教会、文化团体、独立的传媒、 等首先是法律人格上的平等。平等资格意味着他人 运动和娱乐俱乐部、市民论坛和市民协会、职业团 不得把意志强加于自己，自己可以实践并形成自己 体、政治党派、工会等”_5j( 。社会文化系统对社会 的意志[8j(蹦’。将自己的意志通过合法的途径表达 的整合是“社会整合”，即在自发的社会关系中，通过 出来，能够引起共鸣的便会形成舆论。因之，舆论对 人们的日常交往而获得群体的认同和个体的发展， 于权力的制约功能是建立在民法的平等原则及意思 从而为人们提供生活的意义和个体的自由，构成对 自治原则基础之上的。 国家权力恣意进人私域的否定，形成强大的舆论压 二、民法权力制约功能的现实依据：中国民法理 力。 念的更新 民法作为市民社会根本之法，反映着市民社会 市民社会和政治国家的现实上的分离仅为民法 自发性调整的需要，在抽象的层面划定了政治国家 的权力制约功能的实现提供了应然性的前提，而民 不得进人的空间，并且在这个空间内对各种社