论我国外资并购的反垄断法律规制.pdfVIP

论我国外资并购的反垄断法律规制 在经济全球化的背景下，跨国并购已经成为国际直接投资(FDI)的一种主要 形式。自上个世纪90年代以来，随着我国对外开放程度不断提高，跨国并购浪 潮对我国经济发展的影响也呈现越来越大的趋势。外资并购将成为今后我国吸 收 FDI 的主要方式之一，而我国现行有关外商直接投资的法律制度，大多仍然 停留在对绿地投资的规制和调整的层面，从而使得我国对外资并购可能带来的 垄断缺少必要的法律规制。 一方面，跨国公司并购带来了我国企业所需要的资金、技术和管理经验， 对我国生产要素优化重组和产业结构的战略性调整起到了一定的促进作用；近 些年外资进入的速度日益加快，但是其规模和开放程度远远不够。虽然竞争法 保护的是合理的竞争，而非保护落后，并购集中未必一定需要法律强制干预， 欧美各国近年来在并购反垄断控制的立法上呈现出逐渐走向宽松的趋势，我国 在反垄断立法时不得不考虑规则与国际接轨，否则外资进入的信心必将遭受打 击；但另一方面，外资并购境内企业也可能带来一些负面效应，随着外资并购 我国企业的深入，在某些行业和市场领域已出现了被外资垄断的倾向，一旦形 成垄断，会造成一系列排挤民族产业、金融风险、排挤国内企业、扭曲市场机 制等负面问题，甚至威胁我国的国家经济安全。这些问题都源于外资并购带来 的垄断。而我国对外资并购可能带来的垄断的法律规制不完备，远不能适应我 国在扩大吸收外资并购投资过程中对垄断进行规制的现实需要。 鉴于跨国并购对东道国经济可能产生限制竞争的不利影响，跨国并购中的 反垄断控制是各市场经济国家反垄断立法及实践的重要内容，形成了以《反垄 断法》，外国投资法、外资并购法、以及各种规章、准则等组成的法律体系。从 东道国对垄断进行规制的内容来看，其既涵盖了为防止某些行业出现外资支配 地位而实行的外资并购准入限制，又包括在跨国并购进行以及完成后对并购是 否产生垄断的界定；既有判断限制竞争情形的实质性标准，又有关于外资并购 的申报与审查的程序性规定。从立法的模式看，绝大多数国家的反垄断法律制 度，既适用于国内企业间的并购行为，也适用于针对东道国发生的跨国并购活 动，也就是说，将外资并购与内资并购放在统一法律框架内进行调整，采取基 本相同的规制方法；但是，也有一些国家严格区分国内并购与跨国并购，对于 国内投资者与外国投资者并购引发的垄断，分别适用不同的法律加以规范。而 经济全球化对并购反垄断立法提出了严重的挑战，它要求反垄断执法机关必须 1 论我国外资并购的反垄断法律规制 考虑经济全球化这一现实，特别要考虑市场扩大的情况，建立符合国际潮流又 适合东道国国情的外资并购反垄断规制法律体系。 为了加强对外资并购的管理，维护本国产业安全和国家经济利益，我国政 府相继制定、颁布了一系列政策，对外资在华投资做了限制性或“引导性”规 定，但是这些法律规定不系统的、零乱的分布在不同的法律、法规、规章之中， 目前我国尚未颁布专门的《反垄断法》，早在 13 年前我国便开始酝酿《反垄断 法》的起草工作，之后《反垄断法》（草案）几易其稿，曾多次传出即将出台的 消息,但是迄今为止《反垄断法》仍未能出台。克服外资并购负面效应的核心法 律就是《反垄断法》。《反垄断法》的出台无疑将针对跨国公司实施并购，对其 在某些行业已完全占有绝对垄断地位，及滥用市场优势地位实施限制竞争的垄 断行为具有规制效应。 本文是从反垄断法律规制的角度探讨外资并购，目前国内现有的对企业合 并及反垄断法的研究是理论界一个热点问题，从经济学角度研究并购和垄断的 论著很多，例如跨国并购，经常注重将跨国并购的理论置于企业并购行为与企 业跨国直接投资行为的框架下进行研究，也有系统论述垄断理论、实践及其改 革政策的论著，不可否认，反垄断与经济学息息相关，只有借助经济分析，才 能探究行为背后潜藏的经济价值，近来欧美公司并购的新发展也体现了经济分 析的重要作用。但是经济分析本身有其作为一项技术的天然缺陷：市场的多变 性常常导致经济分析的确定力弱化，而法律的诸多价值选择因素也不是经济分 析所能全部涵盖的，因此，本文重点旨在分析外资并购反垄断立法上的发展趋 势，从而找出我国相应立法存在的问题。 本文采用比较分析和理论与实践相结合的方法，从我国对外资并购进行法 律规制的必要性与可行性的分析入手，参照国际社会可供借鉴的法律模式