第六 讲 合同的变更和转让教案.pptVIP

2、丁公司向乙公司要求付款时，下列说法正确的是 A、乙公司有权以甲公司延迟交货对丁公司抗辩B、乙公司无权以甲公司延迟交货对丁公司抗辩C、乙公司有权以甲公司所交空调机只能制冷不能制热对丁公司抗辩D 乙公司无权以甲公司所交空调机只能制冷不能制热对丁公司抗辩 * 3、如乙公司拒绝支付货款，丁公司可以采取的措施有 A、要求甲公司支付230万货款 B、行使对乙公司房产的抵押权 C、行使对乙公司房产的抵押权不能获得清偿的部分，有权直接要求甲公司承担保证责任 D、行使对乙公司房产的抵押权不能获得清偿的部分，应当对乙公司提起诉讼 * 参考答案 1、BC 2、BD。甲公司迟延交货是因为乙公司让与债权未通知甲公司，甲公司无责任；空调机不符合乙丙合同约定，而甲转让的是甲乙合同的债权，乙不得以此对抗甲，因此也不得以此对抗丁。 3、BD。抵押权与保证同时存在，保证人对物权担保范围内的债务不承担保证责任。甲公司的保证责任是一般保证，有先诉抗辩权。（参见担保法） * 练习三 某百货商场于2000年3月向某玩具厂订购了一批毛绒玩具，价值15万元，约定同年6月1日交货。4月，百货商场打电话给玩具厂的负责人要求变动一下部分玩具的样式，当时负责人不在，接电话的人员草草记下，但过后一直忘记汇报此事。等到6月1日玩具厂将货物交给百货商场时，百货商场发现玩具的样式并未改变，于是向玩具厂负责人询问此事，玩具厂负责人说并不知晓百货商场要求变更合同一事，接电话的人员也矢口否认。于是百货商场以玩具厂违约为由拒绝付款。玩具厂见要不回贷款，便向法院提起诉讼，要求百货商场承担违约责任，支付贷款及违约金。 * 法院经审理认为百货商场提出的变更合同的理由不成立，证据不足；判决百货商场向玩具厂支付货款及利息合计15．3万元，诉讼费由百货商场承担。 请问： (1)在什么情况下允许变更合同？ (2)变更合同要经过哪些程序？ (3)你认为法院的判决正确吗? * 分析 (])合同一经依法成立，即具有法律约束力，任何一入不得擅自变更或解除合同。当事人必须全面履行合同中规定的各项义务。然而，法律也允许当事人在一定条件下变更合同。根据我国《合向法》的规定，合同双方当事人经协商一致可以变更合同。除此外，对于重大误解、显失公平的合向以及一方当事人以欺诈、胁迫或者乘人之危使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，当事人—方或受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以变更。 * (2)当事人需要变更合同的，应及时通知对方，经双方协商一致达成变更协议后，合同的变更行为一般才算完成。但法律、行政法规规定变更合同应当办理批推、登记手续的，应依照其规定办理相应手续。 * (3)法院的判决是正确的。变更合同一般应采用书面形式，口头变更合同的协议在任何一方不承认或未有确切证据证明对方同意时．法院是不予确认的。具体在本案中，百货商场在需要变更玩具样式时，只是打了个电话，而未签署任何协议，即使玩具厂承认接过这样的电话，也不能证明双方已经达成了变更协议。正是由于缺乏必要的证据，法院只能以原合同为基础判案。而玩具厂完全按照原合同的规定履行了义务，百货商场在收到货物后拒不付款显然是违约行为，因而法院判决百货商场败诉是正确的。 * 第六讲 合同的变更和转让 * 一、合同的变更 （一）概念 是指合同成立后，当事人在原合同的基础上对合同内容进行修改或者补充。 （合同的主体不变） * 合同是双方当事人通过要约、承诺的方式，经协商一致达成的。合同成立后，任何一方未经对方当事人同意任意改变合同的内容，那么变更后的内容不仅对另一方没有约束力，而且这种擅自改变合同的也是一种违约行为。但是，当事人在订立合同时，有时不可能对涉及合同的所有问题都作出明确的规定；合同签订后，当事人在合同履行前或者履行过程中也会出现一些新的情况，需要对双方的权利和义务关系重新进行调整和规定。 * 由于合同是当事人协商一致的产物，所以，当事人在修改或补充合同内容时，也应当本着协商的原则进行如果双方经协商达成了一致意见，那么，变更后的合同的内容就取代了原合同的内容，当事人按照变更后的内容履行合同。 ——孙礼海编著，P107 * 合同的变更，实际上是用一个新的合同来代替旧的合同，但两个合同又有前后衔接的关系，即后一个合同是由前一个合同“变”来的，要么是合同当事人变了，要么是合同的内容变了，但不能是同时都发生变化，否则前后合同就没有联系的基础，称不上变更。 从合同法的规定看，合同当事人的变化和合同内容的变化是分别由两个专门制度规定的，即合同转让制度和合同变更制度。因此，狭义的合