法律硕士 笔记 法理之光.docVIP

说明： 本考研笔记严格依照法大法理学考试最近制定教材《法理学导论》（北京大学出版社2006年6月版）编纂，并参考《法理学》（人民大学出版社2005年7月版）； 五角星表示知识点的重要度，五角星越多表示越重要。如，★表示“适当注意”和“粗略涉及”， ★★★★★表示“完全掌握”和“必考”（已在目录中列明）。 ▲表示需要“特别注意”的小知识点。 引论 复习提示：引论乃全书提纲挈领之处，涉及“法学的定位”与“法学研究的定位”，具有为全书奠定基调的作用。从这几年的出题情况看，引论是每年必考的部分，与出题人近二三年的理论研究重点有关。对此考生必须高度重视。 第一节 法 学 一、法学的概念（★★） 法学，就是研究法律现象的知识体系，是以特定的概念、原理来探求法律问题之答案的学问。法学是实践知识。 中国：律学的发展 法学的历史发展 西方：jurisprudentia的含义与职业法律家阶层的出现 二、法学的性质（★★★★★） （一）法学的研究总是指向法律现象或法律问题（法学的制度关联性）。 （二）法学具有务实性。 （三）法学是反映人的经验理性的学问。 （四）法学是职业性知识体系，其语言是冷静、刚硬、简洁、合乎逻辑的。 （五）法学研究的是反映人的价值观、价值倾向和价值意义的社会事实。 注意：此部分内容已经好几年被涉及，可见出题人对于法学定性的重视，考生须熟记。下列有关法学及其体系的解释有哪一个或哪一些是不正确的？A、法学的产生总是以近代法制为前提条件B、法学体系等同于法律学说体系C、法学具有实践性和职业性D、法学的发展规律与文学、哲学的发展规律完全相同 三、法学的研究对象（★★） （一）法律制度问题 （二）社会现实或社会生活关系问题（以“法律制度的关联性”为标准） （三）法律制度与社会现实之间如何对应的问题 实际上，从司法裁判和法律推理的角度而言，对这三个方面的对象进行研究就是确定大前提（规范）、小前提（事实）、以及如何从大前提和小前提的相互调适中推出结论的过程。明白了这一点，考生当可容易地记住这一知识点。 同时这三个方面中，最重要的是第三点，即规范与事实不对称的难题，它也是法律推理与法律解释的难点所在，同时也反映了法律的局限性（p.43第（3）点），考生须领会。 第二节 法学思维与法学方法 一、法学思维（★★★★★） （一）法学思维是实践思维 （二）法学思维是以实在法（法律）为起点的思维 （三）法学思维是问题思维 （四）法学思维是论证和说理的思维 （五）法学思维是评价性思维 本部分虽然以前没有出过题，也是第一次出现在指定教材中，但由于06年出题人的二篇代表作都涉及了法学思维方面的内容，考生须熟记。但由于涉及的知识较难，考生只需记住要点即可，当不会考查细节。 二、法学方法（★★★★★） 广义：法学建构的方法、法学研究的方法、 （一）法学方法的概念 法律适用的方法 狭义：法律适用的方法（▲） （二）法学方法的任务：“发现法律”，即指导法官和其他从业者从有效的法律中去获 得法，为其所面临的法律问题或纠纷找到裁判的依据。 （三）法学方法论的主要问题：（1）法条的理论；（2）案件事实的形成及其法律判断； （3）法律的解释；（4）法官从事法的续造之方法； （5）法学概念及其体系的形成。 法学方法论是二位出题人的一种经守相传的传统，也是近年来国内法理学界的理论热点，考生必须对上述基本知识点加以领会、熟记。 第三节 法 理 学 一、“法理学”一词的演变及含义（★） （一）“法理学”的演变 1、日本法学家穗积陈重提出 2、来自于实证主义法学，以奥斯丁的《法理学范围之限定》为开端 （二）“法理学”的含义 1、法理学的研究对象：主要是法和法学的一般原理、基本法律原则、基本概念和制度 以及法律制度运行的机制。 2、法理学研究的主要问题：（1）法的本质与存在形式； （2）法的有效性与强制性； （3）法的本质和价值； （4）法的作用和目的； （5）法与其他社会现象的关系； （6）法的运行与遵守。下列有关法理学的表述，哪一个是正确