浅谈总包项目工程索赔的一些体会.docVIP

精品论文 参考文献 浅谈总包项目工程索赔的一些体会 邓宏伟 　　中冶京诚工程技术有限公司 北京 100176 　　1工程索赔的一些基本概念 　　工程索赔是在工程承包合同履行中，并非一方的过错，而是应由另一方承担责任的情况造成的实际损失、损害及工期延长，由一方向另一方提出经济补偿、或工期延长的要求。 　　索赔原因常见有：当事人违约；不可抗力事件；合同缺陷；合同变更；工程师指令缺陷；其他第三方原因等。 　　工程索赔是双向的，包括施工索赔和业主索赔两个方面，一般习惯上将承包商向业主的施工索赔简称“索赔”，将业主向承包商的索赔称为“反索赔”。 　　在现代工程中，承包方的索赔要求通常为：工期的延长和费用的补偿，最后都归结于费用。工程索赔是国际工程中的惯例，在总承包项目中经常发生，对合同双方而言，工程索赔是维护双方合法利益的权利，它同合同条件中的合同责任一样，构成严密的合同制约关系。 　　关于索赔的程序、原则等在我国《建筑施工合同示范文本》以及FIDIC合同条件中都有相应描述，这里笔者主要想从实操角度谈谈在国内工程和海外工程中，工程索赔的一些特点和注意事项。 　　2海外工程与国内工程索赔的比较 　　海外工程 　　1）索赔很正常。可以说海外工程几乎没有不发生索赔的。在FIDIC合同条件下，除了承包商误期或考核未通过属于赔偿外，发包人/承包商根据合同和相关文件，认为应得到的款项和工期延长，都可以根据索赔条款向对方提出索赔。要维护自身的正当权益，承包商必须要提高索赔意识。 　　2）操作流程规范、严谨。FIDIC合同条件下，对索赔的程序、时效、索赔函的内容、索赔相应的依据、证据等都有详细的要求，按流程规范操作是索赔成功的前提。 　　3）工程师（或咨询公司）扮演重要角色。工程师受业主委托进行项目管理，有权处理日常承包商提出的索赔问题，在索赔出现争议时进行调解，在争执提请仲裁或诉讼时作为见证人。 　　国内工程 　　而目前国内工程项目的索赔则比较具有中国特色： 　　1）一般都不叫索赔。在国内做承包工程，虽然索赔事件也时常发生，但实际操作时，一般都以工程联系单、变更要求及合同增补等方式进行。一方面是由于国内工程的合同文本已对发包人和承包商的责任做了较详细的规定，只有发生违约的情况下，才会根据合同中“违约、索赔和裁决”条款来解决；另一方面可能是这个名词比较敏感吧，操作时一般都回避。 　　2）内容、操作程序“似是而非”。虽然合同中约定了索赔程序，但实际上业主提要求的多、给确认的少，过程中让先干，最后一起算。 　　3）很多时候都绕开“工程师”。在海外工程索赔中，“工程师”扮演了举足轻重的作用，在国内与之相近的应该是监理工程师，但监理一般都只负责质量、进度，费用还是业主自己管，所以索赔很多时候都绕开了监理。 　　4）很少去申请仲裁和起诉。一方面承包商为了能够及时收款或继续揽活，都要同业主保持良好关系，对一些有争议的，或者本属正当要求的，往往会做出一定让步，有事好商量，别撕破脸，这样一般也就不会发生仲裁事件和起诉案件，此外承包单位也往往另有获得利益或转移损失的办法，不见得真亏。真要到了诉讼的地步，双方对铺公堂，撕破脸以后基本也不会再合作了。 　　3索赔的注意事项 　　“有理”才能走四方，“有据”才能行得端，“及时”才能不失效。 　　1）首先要认真研读招标文件、合同条款和附件以及相关的法律法规。 　　索赔必须依据合同提出，不能按常理推，合同中没有提到，则不宜提出。要注意在招标文件与投标人须知中的业主免责条款，尤其是现场踏勘所约定的现场认知性条款，这是业主对于现场问题进行免责的重要内容。 　　对于合同缺陷，承包商要提前发现（必要时可请律师帮助把审），尽早通过补充协议、合同修正案来更正，等到事件发生才意识到，基本上就晚了，而且此时手握筹码已经不多。 　　2）过程中要做好资料收集、整理和签证工作 　　索赔成功的基础在于充分的事实、确凿的证据。而这些事实和证据只能来源于工程承包全过程的各个环节之中。关键在于用心收集、整理好，并辅之以相应的法律法规及合同条款，使之真正成为成功索赔的依据。 　　索赔证据要完全反映工程实际情况，实事求是，基本资料和数据要经得住推敲，并且能够相互说明，相互关联，不能互相矛盾。证据的取得和证据的提出要及时全面，准确无误，所提出的证据要能说明事件的全过程，有关的记录、协议、纪要必须是当事人双方签署的，工程中的重大事件、特殊情况的记录、测试必须由业主签字认可。日常记录是索赔的重要依据，但一定是要经过多方会签的才可以，单方记录是无效的，不能因为业主的口头承诺而疏忽文字记录。 　　3）掌握正确的索赔程序及时提出索赔 　　在索赔事件发生后，承包商应把握索赔时机，迅速做出反应。 在索赔事件发生后的28天内向业主递交索赔意向通知书，声明将对此事件提出索赔，如