上市公司董事履行勤勉义务的法律内涵及司法裁判标准（中南财经政法大学）(2011年12月).pdfVIP

第22期上证联合研究计划课题报告 上市公司董事履行勤勉义务的法律内涵及司法裁判标准 上海证券交易所-中南财经政法大学联合课题组 课题主持人：张 红、卢文莹 1 目 录 引言 一、我国董事勤勉义务的研究现状 （一）董事勤勉义务的名称 （二）董事勤勉义务的内容 （三）结论 二、上市公司董事勤勉义务的法律内涵 （一）董事勤勉义务概述 （二）董事勤勉义务的法理基础 （三）上市公司董事的勤勉义务 1.董事勤勉义务之主体的特殊性 2.董事勤勉义务之范围的特殊性 3.上市公司董事勤勉义务的内涵 三、我国上市公司董事勤勉义务裁判标准的规范分析 （一）法律层面规定的评析 （二）证监会层面规定的评析 （三）证券交易所层面规定的评析 （四）我国上市公司董事勤勉义务的完善 1.原则性标准 2.具体裁判标准 3.衡平机制的确立 4.诉讼机制的完善 四、我国上市公司董事勤勉义务裁判标准司法实践分析 （一）勤勉义务的义务范围 （二）勤勉义务的标准 2 1.未履行或合理履行应有的职责 2.履行职责是可能的 3.履行职责与否采取举证责任倒置 4.职责违反与公司损失存在因果关系 （三）董事勤勉义务的平衡 1.勤勉义务责任的承担 2.商业判断规则 （四）勤勉义务司法实践的总结 五、上市公司董事勤勉义务具体裁判标准建议 （一）上市公司董事勤勉义务裁判标准的要素 1.行为 2.主观心理 3.客观损失 4.关联性 （二）上市公司董事勤勉义务裁判标准的影响因子 1.公司所处的行业领域及其规模 2.董事在公司中的地位 3.董事的专业知识 4.公司章程的补充规定 （三）诉讼程序 1.举证责任倒置 2.股东派生诉讼 3.外部人诉讼 （四）衡平机制 1.谨慎引入商业判断规则 2.逐步完善董事责任保险制度 六、结语 引言 随着现代公司制度的不断发展，董事会中心主义兴起，董事会成为公司权力 的最高行使者，董事在公司中的职权不断扩张。董事虽然在公司的权力不断扩张， 3 但对于董事的勤勉义务的规制则并不多见，这样就造成了激励与约束的不平衡， 1 损害了公司与股东的利益。在我国发生的丁力业案即为著例，诸多类似的这样 2 的案件表明，我国公司法等相关法规对于董事勤勉义务的规定不够完备，使得 董事在实际中并没有认识到自己的勤勉义务所在。由于立法缺失，导致司法实务 中对勤勉义务的理解也不尽到位，甚至对于董事勤勉义务的法律内涵都不明确。 更为关键的是，由于判断标准的模糊、散乱，使得关于董事勤勉义务的司法 裁判很难作出，董事违反勤勉义务的法律责任难以落到实处。我国新修订的公司 3 法虽然对董事的勤勉义务做出了规定，即要求董事对公司承担勤勉义务， 但却 没有进一步明确勤勉义务的裁判标准，这导致司法实践中在认定董事是否违反勤 勉义务时存在困难。司法实务中普遍存在的一个担心是，对于公司董事勤勉义务