重拾法的民族精神习惯法与民法的未来.pdfVIP

2010 年 1 月 法制与经济 NO.1 ,2010 {总第 228 期) FAZHIYUJINGJI (Cumulatively ,NO.228) 重j合法的民族精棉:习I1贯法与民法的击京 于弗苏炳良 律制定者的专断意志所研就的。[:句萨维尼严格区分丁法与法 (摘 要]斗因民法向何处去?这是当下国内民法学界关 律，认为桂律乃是由的截体，法律可能契合也可能偏离法。法律 注的热点。法国模式?德国模式?还是中国特有的模式?在民 包括习惯法和制定法，习惯法直接来自产生法的生插共间体， 法典的建造过程中，学者对此争论不休。在会珠一体化的时代， 其最接近怯的本初状态，而无任何专断意志棍杂其中I间。 法律移植之风日益盛行，然则忽略了法律的民族性。本文以萨 在德意志同家的统一过程中‘制定民法典的呼商不断高 维尼的法律思想为切入点，综合中国民法的历史及现实，呼吁 涨，法典派代表人物带博发表《论制定全德法典的必要性.主 熏拾法的民族精神，农民事立法和司法中爱视民间习惯的作 张用一部统一的梅同民法典取代各种各样的德意志地H法。萨 用。 雄尼和他的历史法学派站了出来，极力反对制定民法典。腊人 {关键诩]民族精神;习惯法 对萨维尼褒贬不一，很多人认为他反动保守。事实上，萨维尼并 …、授们所处的时代 不反对制定怯典，他只是认为当时的德国不具备制定法典的搔 件。萨维尼号|用培根的话来证明白巳的观点..倘此埠切必帘， 从古罗马到现代一一绕过两千多年的修建一…民拾遗座 则不当立法;即使v.怯，亦当虑及现实的法律权威。叫7]接着，萨 法律大厦已经糯成。体系完备，制踱精致，可以说，民法理论巳 维尼再次强调法的民族精柿，他从市罗马法中寻找德意志的民 锺十分成撼。相应地，民法学者的研究兴趣己从具体的制皮设 族精神。需资指出的是，萨维尼…方面强调德意志的民族精神， 计转向对民法的法哲学思考，特别是对民法未来的慷憬。 另一方回却将研究视角转向罗马法.看似矛盾。对此，有学者这 在中国，上述特点尤为明显。从 1986 年的《民法通贝1] 开 样解释在萨维}È看来，‘民族并不是政治、社会中实际存在 始，中圄民法走上了法典化的道路。披荆斩棘二十年，立法成果 的团体，而是通过共同的教育形成的文化社群，是一种文化传 丰硕:1999 年，整合了三大合间法的新《合间法》问tlt ， 2∞7 年， 统η 另外，萨维f目之所以如此地偏爱罗马法，是因为德意志与罗 鼓舞人心的《物权法》终于崭露头角。最近，{侵权法草案》也在 马