软法与高校规章制度正当性构建.pdfVIP

2010 董事月 .庆文理费萨院学报(社会科学版) Sep.2010 自 29 卷第5 期 Journal of Cbongqing Vniversity of Arts and Sciences(Social Sciences Edition) Vol.29 No.S 软法与高校规章制度正当性构建 何伦坤 (重庆文理学院政法学院，重庆永)11 402168) [摘 要}目前研究高校规章制度的行政法进路，元法为高校规章制度乱象治理提供有效药方。软法理论为高校 规章制度的合法性构建提供丁新总路、新工具。将高校规章制度定性为软法，有益于培育高校的攻性自治品格， 控制大学自治权力蜕变为社会专制。应-于软法的机理，爱搜高校规章制度的it 当性。 I 关键词]软法;荔枝规，亲制度;it~ 性;自治:构建 中图分类号:G647 文献标志码:A 文章编寄:1673-8ω4(2010)05-0110-04 高校规章制度是高校根据法律法规的授权或基于自我管理的需要制定的，以维护其 内部秩序，保障其组织目标实现的自治性规范，是学校迸行自我管理的圣经0 [1]从运行的 实践来辛苦，高校规章制度在维持高校教学、科研、学生管那.等方面功不可没，但是也存在不 少问题，引发了高校治理的合法性危机，影响了高校公共服务功能的发挥。学界针对高校 规章制度的问题进行了一些诊治，①从这些诊治方案来看，大多立基于行政法研究进路，通 过将高校界定为法律法规授权的行政:t:体，或者借用大陆法系国家的公务法人理论将高 校定位于特别公法人，进而将高校规章制度定性为阂家行政法的延伸。这种研究范式凸践 的是因家本位，强调国家规制，与高校的社会本位、批会自治的本性不符。因此，无法为高 校规章制度的良性运行开出有效药方。基于此，笔者尝试运用软法的理论和机理，对高校 规章制度的生成和运行进行研究，期望能提升其正当性和实效性。 …、软法:商校规章制度性质立法理Æ:位 (一)软法内满及其识别 软法是相对于传统的硬法而荡的…种理论概括。所谓硬法就是通常所说的国家法，是 指那些伯国家立法机关制定，并依赖国家强制力保障实施的法律规范。目前学界对软法内 榻的界定并没有形成统一意见，太多采用法国学者 Francis snyder 的界定，即软法是原则上 没有法律约束力，但是有实际效力的行为规范 [2)并以此为基础采取描述性方法进行再构 建。比如.罗豪才教授将软法界定为，那些效力结构末必完毅、无需依集同家强制保障实 施、但能够产生社会实效的法律规范。 [3)可见，软法打破了人们维持的对法的同家.:t义和司 法.:t义的传统思维模式。 收稿日期:2010-04-29 作者简介:何伦坤(1972-) ，舅，湖北十埋人，硕士，讲师，主要从事经济法、劳动法和教育法 制研究。 110 较之硬法，软法存在以下几个方面的主要识别性要 员的自觉遵守，如师生基于科研奖励制度的勤于科研，以 素: [4J (1 )制定主体的非国家性。软法的制定主体一般不是 及高校作为公共机构享有惩戒权的威慑，比如违反教学管