市民社会背景下刑法与民法的冲突及其选择.pdfVIP

2012年5月 河 北 学 刊 May．，2012 第32卷第3期 HebeiAcademicJournal VoI_32 No．3 婵簿鬻学鬻 黪0 澎搿 搿尊彰珂瓣|搿- 啦5矗 市民社会背景下刑法与民法的冲突及其选择 张 旭 ，宋伟卫 (1．吉林大学 法学院，吉林 长春 130012；2．河北大学 政法学院，河北 保定071002) [摘 要]刑民冲突是刑法与民法在同时调整相同的法律关系时，在两者之间产生矛盾的现象，它一般表现为两类形态， 对于因同一法律事实涉及的法律关系的冲突，由于法律规定的模糊以及司法观念问题，在司法实践中不容易解决。由于 市民社会社会契约、人权保障、自由的理念决定刑法应该从偏重社会保护转向对个人权利的保障，且在市民社会中，刑法 发动的滞后性以及民事制裁和民事责任实现方式的惩罚性赔偿也具备惩罚与预防的功能，因此，在解决刑民冲突时应遵 循 “民事优先”的一般原则。在处理刑民冲突的具体案件时，还应当考虑被害人的意愿、社会公众的情感、社会形势等因 素。 【关键词】法律冲突；刑民冲突；市民社会 [基金项目]2009年度教育部人文社会科学重点研究基地重大项目《法律责任体系的梳理与重构》([2009]D820004) 【作者简介]张 旭(1962一)，女，辽宁省黑山县人，吉林大学法学院教授 ，主要从事刑法学、犯罪学研究。 宋伟卫(198O一)，男，湖北省当阳县人，河北大学政法学院副教授，北京师范大学刑事法律科学研究院在站博 士后，主要从事刑法学研究。 [中图分类号]D91 [文献标识码]A [文章编号]1003—7071(2012)03—0166—06 [收稿 日期]2012—0l一05 法律冲突本来是国际私法所要研究和觖决的主要 性，这种社会关系调整的重叠性就使刑法和民法之间 问题，但从广义上讲，法律冲突是法律领域的一种普遍 存在一定冲突的可能。 现象。它是指两个或两个以上的不同法律同时调整一 在司法实践中，刑民冲突主要表现为两类形态：第 个相同的法律关系，而在这些法律之间产生矛盾的社 一 类，因同一法律事实同时侵犯了刑事法律关系和民 会现象。一般来说，只要各法律对同一问题作了不同 事法律关系，从而构成刑民案件交叉。此类交叉实质 规定，而当某种事实又将这些不同的法律规定联系在 上是源于法规竞合，由于刑法和民法都对该项法律事 一 起时，法律冲突便会发生。作为一种重要的法现象， 实作了相应的规定且竞相要求适用于该法律事实，造 法律冲突是理论法学及其部门法学的重要研究问题。 成刑民案件的交叉。如 《中华人民共和国著作权法》第 而刑民冲突正是法律冲突的表现形式之一，它是刑法 四十七条规定：“有下列侵权行为的，应当根据情况，承 和民法同时调整相同的法律关系时，在两者之间产生 担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责 矛盾的现象。 任……构成犯罪的，依法追究刑事责任。”《中华人民共 和国刑法》第二百一十七条同时规定：“以营利为目的， 一 、 刑民冲突概要 有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者 从一般角度上讲，自从部门法分化以后，刑民之间 有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并 不会产生冲突，刑法与民法有着各 自的调整范围，民法 处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别 调整和保护财产关系以及部分与财产有关的人身关 严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚 系，而刑法作为民法(也是其他部门法)的保障法，只有 金。”这就是说，同样的侵犯著作权的行为，在构成著作 当民法不能充分保护