民法参照背景下宪法的根本法属性分析.pdfVIP

33 卷 5 期 晋 中 学 院 学 报 Vol.33 No.5 2016 年 10 月 Journal of Jinzhong University Oct. 20 16 民法参照背景下宪法的根本法属性分析 沈国琴，田双铭 （中国人民公安大学法学院，北京100038 ） 谈宪法的根本法地位，总是将其放在与普通法律相对应的框架里的。其中，宪法与 摘 要： 民法的关系更受人瞩目，宪法学者往往强调宪法优位，民法学者则提出了“宪法和民法关系同 位论”和“私法优位论”的不同观点。到底宪法具不具有根本法属性，在与民法关系梳理中这一 问题能够得到 晰阐释。宪法效力高于民法，是历史因素决定的，当宪法实际发挥作用时，其通 过约束和限制国家公权力的滥用保障民法的自足性。与民法的产生不同，宪法是近代的产物， 其根本法的地位也是历史因素决定的，宪法从产生那天起就肩负起了重要的历史使命，包括保 护民事活动和民事关系不受国家公权力非法干预和介入的任务。在中国，由于先天的缺少某些 要素导致宪法的根本法地位不仅在制度上，而且在观念上难以确 ，我们要做的工作是培育各 种有利于宪法根本法地位实现的要素，而非把宪法从根本法宝座上赶下来。 关键词：宪法；民法；根本法；基本权利 中图分类号：D262.3 文献标志码：A 文章编号：1673-1808 2016 ）05-0054-07 宪法的根本法属性是一 设置了参照物的命 关系被置于特定的时空背景下予以言说，打破了不 题，它的参照物就是普通法律。但是，中国社会进入 设置条 的情况下对宪法优位还是民法优位所进 20 世纪90 年代时，宪法的根本法地位受到了作为 行的无意义争论。但是此类研究的叙事性较强，归 参照物之一的民法的强烈质疑，由此质疑而引发出 纳性不足，关于确立宪法的根本法属性的前提条 关于宪法和民法关系的长期争论。2006 年前后，以 尚未得出明确的答案。而理解这些前提条 是理解 梁彗星先生发表的《不宜规定“根据宪法，制定本 宪法的根本法属性的基础，是理解宪法自身以及宪 1 ］ 法”》 为引子，学界掀起了讨论宪法和民法关系的 法与其他法律之间关系发展走势的基础，也是理 （1 ） 问题、宪法的根本法地位的问题的热潮， 至今这 解中国宪法的地位和发展方向的基础。基于上述 一热潮尚未消散，并且随着民法典的编纂，相关的 考虑，本文意欲分析宪法与民法之间的差别、宪法 讨论更加深入。很多学者对此继续讨论，从不同的 之于民法的意义，并分析推动宪法产生与民法不 角度深化对宪法和民法关系的认识，有的从历史实 同的历 条 。本文循此思路展开论述，以求教于 证的角度细述宪法与民法关系之间演变过程或者 方家。 （2 ） 一、宪法高于民法并非伪命题 宪法获得根本法地位的历 进程； 有的从实证 逻辑的角度批判“民法帝国主义”的谬误和中国宪 把民法作为参照物关照宪法能使我们更容易 2 ］ 法学自身研究的不足； 还有的从比较研究的角 认识宪法的属性。从历 发展时间的顺序上来讲， 度论述宪法在中国作为根本法和高级法的独特意 的确民法先于宪法而产生，但是这并非意味着宪法 3 ］ 义。 这些深入研究的积极意义在于宪法与民法 的法律效力不能高于民法，并且，宪法效力高于民 ［收稿日期］2016-05-12 ［作者简介］沈国琴 1972- ），女，山西屯留人，中国人民公安大学法学院，副教授，法学博士，硕士生导师，研究方向：宪法学、 行政法学； 田双铭 1993- ），男，河北遵化人，中国人民公安大学法学院，硕士，研究方向：宪法学、行政