官本位：中国法律文化的基本构型.pdfVIP

2010年第6期 江苏行政学院学报 No，6，2010 墨笙丝塑 GeneralNo．54 ·法学研究 · 官本位 ：中国法律文化 的基本构型 陈晓枫 (武汉大学 法学院，武汉 430072) 摘要：中国法律文化的模式特征迄今尚无研究。运用文化模式论 中的构型理论剖析 中国 法律文化，可一言蔽之 日：官法。该官法的主要特征是，法律 的合法性依赖政治权威 的合法 性，法律作为治之具，其功能是为配属职官实现职守。这一模式的生成原因是存在着一个强 大的伦理解释话语系统，而系统话语的权力归属于官僚。 关键词：文化模式；官本位法；以法属官；伦理统摄 中图分类号：D909．92 文献标识码 ：A 文章编号：1009～8860(2010)06—0ll2—09 文化的构型(旧译 “统型”)，是美国著名人 文化人类学理论在中国法学领域被曲解有直接 类学家本尼迪克特在她的代表作 《文化模式》 的关系，这就像基本不具有文化学知识的电视 中首创并证成的一个分析范式，系指一种文化 作品 《河殇》，只能将中国文化粗糙比喻为 “黄 的内在精神与文化次项 目的整合，规定了相应 土文明”一样。 中国一些冠名为 “法律文 文化模式的特征 。_】_(n’运用构型理论析论文 化理论”的研究，其 中关涉 中国法律文化构型 化模式的经典作品，当然首推本尼迪克特本人 或者模式的析述，虽被冠名是 “类型”研究，但 的 《菊与刀》，E2]其后的名著则当属亨廷顿所著 其内容则是 “中华法系”研究的复式咏叹。①因 《文明的冲突与世界秩序的重建》。3【书中构型 此，中国法律文化模式与构型特征的研究，目前 与模式的理论方法，深刻地影响了文化学的其 还是一片荒芜的园地。在复兴中华文明的建设 它分支学科，譬如法律文化领域。比较法律文 中，这一缺憾应该予以弥补。 化学者埃尔曼将法律文化的模式 “族类 ”分为 本文借用了 “官本位”这个时政论 中的术 四类，而美 国属于 “广泛司法审查 ”类型的国 语。在权力谱系之外，文化模式和构型特征论 家0[4](PP28-29,PP96哪’另一位法律文化学的巨擘弗 本不能确切指称所谓 “本位”问题。但鉴于本 里德曼在 《选择的共和国》中，则将美国的法律 尼迪克特在 《文化模式》中论述了各种习俗在 类型评述为个人权利索取型。 卜¨在 中国， “社会行为领域 中最基本价值 ”… ，并对 Et 关于文化学和法律文化学的研究，通常是裹杂 本人的 “耻感文化”所含等级利益配置进行了 在思想史、学说史和 比较法学的视域当中，这与 剖析，故而 “本位”这样一个用于概述一定主体 收稿 日期 ：2010—09—07 作者简介：陈晓枫 (1955一 )，男，河北望都人，法学博士，武汉大学法学院教授、博士生导师，主要研究方向为中国法律文化、 中国宪法史。 ①此类中国学者的著作约7—8种。在此仅举倪正茂：《比较法学探析》，中国法制出版社 2006年版，第 19—26页、第415—428 页。 112 利益 (法益、权益)出发点和归宿的术语，用在 德以来 ，在诸多法律与权威的关系学说中，有决 分析构型特征时，也不失为一种恰当的移植 。 定意义的证 明是 由卢梭创立的。_l0_n 所 本文所指称之官，是指 以皇权为核心的官僚集 谓创立 ，可以归结为一句简单的话 ，即合法性源 团