论行政性限制竞争协议的法律规制——基于《反垄断法》第四十条的分析.pdfVIP

2023-反奎断与反不正当竞争

论行政性限制竞争协议的法律规制

基于《反垄断法》第四十条的分析

黄军

摘，要：2022年修订的《反垄断法》第四十条引入了针对行政性限制竞争协议的法律规制条款。

作为一种行政性垄断行为，行政性限制竞争协议在构成要件上主要包括协议主体的“行政性”协议行

为的“滥用性”、协议目的的“限制性”以及协议后果的“垄断性”四个方面。行政性限制竞争协议与反垄

断法中的经济性垄断行为及其他行政性垄断行为既有相同性，也有差异性。在规制行政性限制竞争协

议时，既要重视事前规制进路中公平竞争审查具有的预防功能，也应强化事后规制进路中反垄断执法

具有的威慢功能。

关键词：行政性限制竞争协议；经济性垄断；行政性垄断；公平竞争审查；反垄断执法

行政性限制竞争协议是指行政主体与经营者之遇，排除、限制竞争。”法律修订之后，尽管学界围绕

间通过签订协议的方式达成排除限制竞争的情形。《反断法》进行了广泛研究，取得了不少有益成果，

在以往的理论认知上，人们往往更多关注经营者之间但少有围绕行政性限制竞争协议的理论阐释。鉴此，

所达成的限制竞争协议，而有意无意地忽略了由行政笔者结合《反垄断法》第四十条的规定，对此类行政性

机关与经营者所达成的行政性限制竞争协议。然而结垄断行为的构成要件、行为特性及其规制进路展开系

合实践层面来看，近年来由行政主体实施的行政性限统论述。

制竞争协议现象并不鲜见。如2022年市场监管总局

在全国范围部署开展的制止滥用行政权力排除、限制一、行政性限制竞争协议的构成要件

竞争执法专项行动中便有数起案件牵涉前述行政性在现有规范框架下，行政性限制竞争协议在构成

要件上主要包括主体的行政性、权力的滥用性、目的

断情形。为了填补旧法中的制度缺失,2022年修订

的《反垄断法》通过新增条文方式扩充了负面行为清的限制性及后果的垄断性四个方面。

单，适时引人了有关行政性限制竞争协议的反垄断规（一）协议主体的“行政性”

制条款。毫无疑问，这是本次修法的亮点之一。根据所谓协议主体的“行政性”，是指行政性限制竞争

该法第四十条规定，“行政机关和法律、法规授权的具协议的实施主体必须是行政机关和法律、法规授权的

有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力，通过具有管理公共事务职能的组织。一般认为，行政性垄

与经营者签订合作协议、备忘录等方式，妨碍其他经断与经济性垄断之间的主要差异之一在于行为实施

营者进入相关市场或者对其他经营者实行不平等待主体的不同，即行政主体与市场主体之分。这样一来，

*本文是国家社科基金青年项目“区域一体化中的公平竞争审查例外制度研究”（编号：21CFX040)的阶段性研究成果。

作者：黄军，青岛大学法学院讲师。

①关于“行政性限制竞争协议这一概念，已有一些学者对此作出明确的定义，即“政府及其所属部门或者授权的公共组织与其他的行政机关或

者经营实体签订控制价格、划分市场范围、限制其他经济实体进人市场或将其排除在市场之外的任何形式的协议，或者政府行政部门通过行政手段强

制经济实体签订限制竞争的协议。相关代表性文献有：李昌麒主编：《经济法学》（第三版），中国政法大学出版社2007年版，第298页；徐士英：《新编

竞争法教程》，北京大学出版社2009年版，第78页。

②时建中：《新《反垄断法）的现实意义与内容解读》，《中国法律评论》，2022年第4期，第190页。

中国市场监管研完61

反奎断与反天正当竞争