婚姻继承案件诉讼策略--取证析证：证据、事实和法律三位一体.pdfVIP

取证析证：证据、事实和法律三位一体 一.调査收集证据的规则是什么 婚姻继承案件，收集证据的目的，就是要在调查研究的基础上，进一步查明案件事 实，判明当事人双方的是非曲直，以便向法庭举证、质证。 (-)婚姻继承案件调査证据 我国 《律师法》第31条规定： “律师承办法律事务，经有关单位或者个人 同意， 可以向他们调查情况。”律师办案的依据是事实和法律。律师办理婚姻继承案件，必须 重调查、重证据，充分向证人或有关单位、个人收集与本案有关的 材料。 1. 律师调查的种类。 法律规定律师有权了解案情、调查访问。婚姻继承案件主要有两种：一种是诉讼调 查，即为了进行诉讼而收集、核实证据；一种非诉讼调查，即非诉讼法律 事务的调查， 目的是为了了解情况，掌握有关事实。 非诉讼法律事务相当广泛，既有预防纠纷型的，如宣告失踪、死亡，认定无主财产， 办理遗产继承；又有调解型的，如已有纠纷发生后，但不便或无需诉诸法院解决，如赡 养费、抚养费的争议，财产的分割纠纷等。对此，其调查的方式主要包括课题的选择和 确定；提出假设、澄清概念；设计调查方案和制定调查计划；收集资料；审核与整理资 料；实地勘验调查，个别访问；资料分析和撰写调查报告；向委托人反馈调查结果；检 验、踉踪调查，等等。在婚姻继承案件中，非诉讼法律事务调查不是主要的，因此，本 书主要阐述的是律师参与诉讼的调查。 2. 律师调查的范围。 律师的调查与公安、检察、审判机关的调查不同。其调查的范围主要有以下 方面： (1) 涉及专门技术性问题。 婚姻继承案件，对于涉及专门知识和技术的一些问题，如对方当事人或有关司法机 关、其他机关为了查明案情，对案件中涉及的技术问题，已聘请有关专门知识的人进行 过鉴定，但律师对鉴定结论是否正确，往往无法判断。只有通过调查了解，才能获得在 这个问题上的有关知识，取得发言权。 (2) 当事人提出新证人、新线索。 律师在会见当事人时，当事人可能提出有利于自己一面的新证据，但自己又难以查 证。对于这些能够证明案件事实真相或有利于委托人的证据线索，只要律师能够找到所 提出的证人，都要帮助查问清楚，以便为案件的处理提供强有力的证据，维护委托人的 合法权益。 (3) 事实不清、证据不足的案件。 对于这种情况，律师更要主动开展调查，找出有利或不利的各方面证据。 (4) 对关键、重要证据有怀疑的案件。 对此，律师应当通过调查访问，找到疑点的症结所在，排除怀疑。 3. 律师调查的方式。 (1)自行调查。 婚姻继承案件的证据，主要要靠律师自行调查。其调查的方法和步骤有： 1 根据案件性质确立调查对象。一般来说，其调查访问对象包括委托人或当事人， 其他诉讼参与人，如证人、鉴定人员等，某些婚姻继承案件还涉及侦查、审判人员，专 门机关及其他人员。 2 根据调查对象确立调查途径。如被调查者是城乡居民，则最好通过居民委员会、 村民委员会，并请他们协助调查；如果被调查者是职工、军人、学生，则应通过其所在 单位领导或政工部门，并请他们协助；有关涉外、宗教、民族问题的案件，调查前要事 先与外事、宗教、民族事务部门联系，征求他们的意见，请他们给予支持；有关技术问 题需要鉴定的，则请有关部门的技术人员做好鉴定， 鉴定费用由委托人承担。 3 律师调查程序。第一，调查开始前，要携带律师事务所的调查介绍信，向 被 调查者介绍自己的身份，出示相应的证件。第二，要告知律师有权向有关单位和个人进 行调查的法律规定。第三，告知当事人或其他被调查人，作证要公正无私，忠实于事实 真相，不歪曲，不偏袒任何一方。第四，说明调查的事项和目的。第五，要被调查人讲 自己所见所闻，知道多少说多少，不能凭想象或道听途说作证。第六，调查进行时，律 师要耐心地听取被调查人的陈述与讲解。对有疑问的地方，及时提出；要根据调查的需 要，有目的地询问自己感兴趣而案件又需要的问题，帮助被调查人开阔思路，唤起记忆； 在调查时，律师要讲究 “听”与 “问”的艺术。第七，律师要记录被调查人所说的原话， 调查结束时要他签字或按指印。第八，对这些调查材料，律师经过研究和整理，把其中 有证明作用的，加上说明 在开庭前交到人民法院，供人民法院审查认定。 （2）委托调查。 对路途较远、调查费用较大的事项，律师可以委托被调查对象所在地的律师工作机 构进行。委托异地律师事务所调查时，要简要说明案件