婚姻继承案件诉讼策略--调解和解：再见亦平和.pdfVIP

调解和解：再见亦平和 在所有的婚姻、继承案件中，一个最大的特点是双方当事人是夫妻、兄弟姐妹或其 他的血亲、姻亲关系，婚姻、继承纠纷一旦产生，如果真的闹到对簿公堂的地步，无论 最后的结果是哪一方胜诉，当事人之间的亲情肯定破坏无遗，胜诉 的一方是赢了官司输 了亲情，败诉的一方是两样皆输，日后见面也尴尬。如何才能使纠纷顺利解决而又不会 伤感情呢？那就是以谈判为基础，通过第三者的介入,本着互谅互让、共同协商的原则， 将争议通过调解、和解的快速轨道来解决。周恩来曾说 “任何事情都可以通过沟通来解 决”，许多婚姻、继承纠纷也一样，只 是—技巧与策略的问题。 一、调解：如何在庭中调解 调解是指由第三者主持，对发生纠纷双方的当事人进行说服教育，进行调停，排解 疏导，促使纠纷当事人自愿达成协议而解决纠纷的一种活动。我国的调解制度经历了漫 长的发展历程，已经形成一个较为完整的调解体系。我国的广大民众素有优良的传统美 德，发生纠纷后，绝大多数首先想到的处理方式，就是寻求调解。我国的调解制度被西 方誉为司法制度的 “东方经验”，深受人们的喜爱。调解有多种类型：法庭调解、仲裁 调解、行政调解、民间调解和当事人之间自行和解。这里主要是讲法庭调解和当事人之 间自行和解。调解是一种在解决婚姻、继承纠纷中很常见的一种手段。但婚姻、继承纠 纷一旦产生，本身就说明了双方当事人之间存在较大的矛盾，且在双方当事人心中都已 经存在一种认为自己有理，对方应该让步的心理。调解就是要解决这种心理，取得一个 令双方当事人都能接 受的、合理的方案，这需要很高明的调解技巧。 (-)确立调解的前提和基础 在进入调解程序之前，必须先考虑调解的前提和基础是否存在，律师和当事人必须 首先了解己方的调解目的，评估实现调解的程序、可利用的行为规则及后果。只有在全 面了解己方的情况、对调解行为及后果有了比较充分的认识并作好 了相应的准备之后， 才可能进行成功的调解而取得较好的调解结果。调解的过程也就是双方谈判的过程，双 方经过充分的讨价还价后，最终达成一致的意见。所 以调解的前提与基础有两个：一是 自己准备通过调解达到什么样的目的，即自己可以接受的条件；二是调解对手可能提出 的条件及其理由、依据一一对方可能接受的条件有哪些。只有双方的条件有重叠的才可 能实现调解，否则双方根本就无法谈拢。只有能给双方都带来好处(并不需要好处均等) 的调解方案才可能为双 方都接受，从而实现调解的目的。 一旦通过分析，如果发现婚姻、继承纠纷存在调解的前提与基础，就可以考虑如何 调解？用何种调解方式来调解？一般来说，调解类型可分为对抗型和互补型两种。对抗 型是指那些一方获利必然会导致另一方损失的调解；互补型是指创造性地提出一个方案 可以使当事双方都能达到目的但又不损害对方的利益的调解。找出一种调解方式很容易， 难的是选择一种科学、恰当解决当前这个具体问题的调解方式。人的思维和习惯是具有 一定的倾向性的，考虑、解决问题总是喜欢采用自己最常用的方式，认为这是最佳的选 择，不敢或者不愿使用新方法，即使碰了壁也不会改变看法。所以，选择一种最佳的调 解方式必须经过两个阶段和 步骤： 一是无限制地自由想象，穷尽所有可能的只要理论上存在的调解方式，防止受人们 惯有的思维模式和习惯倾向的影响，而选择某一种尚不成熟的调解方式。 二是联系具体的实际情况，对这些调解方式进行分析、比较、评价，从而从中选择 一种最佳的调解方式。为此，律师和当事人可以将所有的调解方式进行排列组合，对每 一种调解方式可能带来的法律、社会、心理及经济后果进行判断，分析其利弊，再进行 综合性评价。就婚姻、继承纠纷来说，当事人对调解方式的评价，更倾向于评估各种行 为对其情感状态、就业、家庭以及人际关系的影响等非法律的后果，对法律的后果不是 考虑得很多，所以只有律师从理性的高度和当事人从现实的角度结合起来分析考虑，才 能做出准确的判断。 (-)确立调解的策略与技巧 凡事预则立，不预则废。调解也一样，必须在客观、科学的分析与评价基础 之上， 制订与确立调解策略与技巧。人的行为总是有一定目的的，就调解来说， 调解的目标、 期望值与调解是否成功有重要联系。调解的期望值越是单一、苛刻, 就越难以实现调解 的目标，调解也越容易失败；反过来说，调解的期望值越富有弹性，越灵活，就越容易 实现调解的目标，调解也越容易成功。所以，制订调解策略是一件很重要、也不容易的 事情。制订调解策略与确立调解目标时，当事人和律师不仅仅需要吃透案情，以事实为 依据