国际私法-合同之债的法律适用讲解.ppt

国 际 私 法 合同之债的法律适用 蔡伟胜 杨秀辉 李绍东 刘元阳 刘涛 合同之债的法律适用概述 ? 第一节 概述 ? 第二节 合同的法律适用的理论 与原则 ? 第三节 我国关于涉外合同法律 适用的规定 第一节 概述 ? 一、涉外合同的概念 ? 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、 变更、终止民事权利义务关系的协议。它是债权产生 的依据之一。在我国合同有广义和狭义之分，本章所 指合同为狭义上的合同，即债权合同。涉外合同的涉 外因素有： ? 1 、合同当事人一方或双方具有外国国籍，或者虽然不 具有外国国籍，但住所（营业地）设在外国。 ? 2 、合同的标的是位于外国的物、财产或需要在外国完 成的行为。 ? 3 、合同当事人权利义务关系据以产生的法律事实发生 在国外。 第二节 合同的法律适用的理 论与原则 ? 一、合同准据法的概念 ? 二、确定合同准据法的原则 思考题 ? 简述我国涉外合同法律适用原则 ? 答：①当事人意思治原则； ? ②最密切联系地原则； ? ③强制性原则； ? ④国际条约原则； ? ⑤国际惯例原则 一、合同准据法的概念 ? 合同的准据法，是指根据冲突规范的援引，用 以确定涉外合同当事人权利义务关系的实体法。 就如何确定合同的准据法，归纳起来主要有以 下对立的理论。 ? （一）主观论和客观论（ 主观论主张以双方当 事人在合同中所共同选用的法律作为合同的准 据法；客观论主张在当事人没有意思自治或意 思自治不明无法确定准据法时，法院依照“场 所支配行为”的原则，以与合同有关的客观标 志为依据，确定合同的准据法。 ） ? （二）单一论和分割论（ 单一论主张将合同的 几个方面作为一个整体统一适用一个法律，合 同不分类型，统一确定其准据法；分割论主张 对合同的不同方面加以分割，分别适用不同的 法律。） 二、确定合同准据法的原则 ? （一）意思自治原则 ? 1 、概念：意思自治原则是指合同当事 人可以通过协商一致的意思表示自由选 择支配合同的准据法。 ? “契约是当事人之间的法律”充分体现 了罗马法谚中私法自治的原则。 二、确定合同准据法的原则 ? 2 、价值： ? （ 1 ）增强法律适用的可预见性和法律关 系的稳定性； ? （ 2 ）尊重和满足当事人的意愿，节约成 本，有利于合同争议的解决。 （二）意思自治原则适用过程中的法律问题 ? 1 、当事人选择法律的效力 ? 2 、当事人选择法律的方式（明示、默示） ? 3 、当事人选择法律的时间 ? 4 、当事人选择法律的范围 ? 5 、当事人选择法律的适用范围 ? 6 、当事人选择法律须善意、合法，不违 背法院国的公共秩序和强制性规定。 （三）我国的规定 ? 第三条 当事人依照法律规定可以明示选择涉 外民事关系适用的法律。 ? ? 第四十一条 当事人可以协议选择合同适用的 法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能 体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律 或者其他与该合同有最密切联系的法律。 ? 2007 年《 最高人民法院关于审理涉外民事或商 事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第 四条 当事人在一审法庭辩论终结前通过协商 一致，选择或者变更选择合同争议应适用的法 律的，人民法院应予准许。 （三）我国的规定 ? 1 、我国承认当事人选择法律行为的效力； ? 2 、当事人选择法律的方式为明示； ? 3 、选择法律的时间为一审法庭辩论终结 前； ? 4 、选择法律的范围为实体法； ? 5 、选择法律的适用范围没有明确规定； ? 6 、选择法律不得违背我国强制性规定和 公共秩序。如合同法 126 条，最高院关于 合同适用司法解释第 8 条为强制性规定。 ? 《合同法》第 126 条第二款： 在中华人民共和国境内履行的 中外合资企业合同、中外合作经营合同、中外合作勘探开发自然 资源合同，适用中华人民共和国法律。 ? 2007 《合同适用司法解释》第 8 条： “在中华人民共和国 领域内履行的下列合同，适用中华人民共和国法律： ? ①中外合资经营企业合同； ? ②中外合作经营企业合同； ? ③中外合作勘探、开发自然资源合同； ? ④中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转 让合同； ? ⑤外国自然人、法人或者其他组