第五章并购决策与董事权责.PDF

第五章 併購決策與董事權責 第一節 董事於併購程序中應負之義務與責任 第一項 前言 企業併購係企業進行組織再造手段之一，適度運用併購策略能節 省企業本身開拓業務的時間和成本，藉由外部成長方式取得或維持其 競爭優勢。而企業併購之決策及過程係屬公司業務之執行，自應由股 份有限公司之法定、常設業務執行機關，亦即董事會來負責。本章擬 先說明美國法上對董事於併購決策所應負之責任，再以之對照探討我 國現行法之規定，最後以國內 併購實例加以分析之。 第二項 美國之規定 第一款 受任人義務 因應近代公司所有與經營分離之理論，經營者為公司所有代為經營之 「代理成本」於焉產生。為確保代理人之行為係以本人之利益為依 歸，美國習慣法（Common Law）發展出董事、控制股東及高階經理人 （以下統稱董事）對公司及其股東負有受任人義務（Fiduciary Duty） 161 。而受任人義務又可分為忠實義務及注意義務，所謂忠實義務係指 指公司董事在處理公司事務時，必須全心為公司之利益行事，不得犧 牲公司之利益，而圖謀個人或第三人之私利，應將公司之利益置於自 161 See Hamilton, supra note 62, at.444. 121 己利益之上。有關忠實義務之內涵業於第四章中詳述，茲不贅述。以 下僅就注意義務為說明。 所謂注意義務，係指公司董事必須以合理的技能水準、合理的謹 慎和注意程度去處理公司事務，又被稱為「技能義務、勤勉注意義務」 （duty of skill and diligence）。即公司董事必須扮演稱職的執行 機關角色，同時執行職務時，應本於善意（good faith），並盡相當 162 之注意（good care） 。。 事實上，因公司董事是否已盡其注意義務，涉商業判斷，司法不 宜過度干預，爰美國法院由其長期累積之判決發展出「經營判斷法則」 作為公司董事執行業務已盡其受託人義 務之避風港，故原告主張公司 董事違反受託人義務者，應負證明該公司董事不受經營判斷法則推定 保護之責任。 第二款 經營判斷法則（Business Judgment Rule） 一、 經營判斷法則之基本概念 經營判斷法則係美國法院在長期的司法實踐過程中所建立之原 則，其理論係建構在保護公司董事，於使其免於負擔經營判斷責任之 基礎上，發展成避免法院二次審查董事之經營決策之法則163 。至其意 義，無論是判決或學者見解，均是以程序上的推定原則來加以說明， 例如，德拉瓦州最高法院於Aronson v. Lewis案中表示「所謂經營判 斷法則乃為一種推定（Presumption），即推定公司董事所作出的商業 決定，係在資訊掌握的基礎上（on an informed basis），以善意（in 162 劉連煜，董事責任與經營判斷法則，月旦民商法雜誌，2007 年 9 月，第 17 期，頁 181 。 163 See Lewis D. Solomon and Alan R. Palmiter, Corporations: examples and explanations (Aspen Law Business, New York, 3rd ed., 1999), pp.201-202 。 122 good faith）且誠實的（honest）相信其所為的行為是符合公司之最 佳利益。……在無裁量權濫用下，法院將尊重董事們的經營判斷。原 告應負擔舉證責任而以相關事實來推翻此一推定 164 」；而依美國著名 法律辭典Black＇s Law Dictionary對於經營判斷法則之解釋則為： 「所謂經營判斷法則乃是一種推定，即推定公司董事所作的商業決定 乃是在無自我利益（self-interest）或自我交易（self-dealing） 之情況下而為的，且該決定乃是在資訊掌握的基礎上，以善意（in good faith）且誠實的相信該行為是符合公司之最佳利益的。此一法 則