论民法中的推定规范-中国民商法律网.PDF

论民法中的推定规范 钟 维* 内容摘要：民法中推定规范的构成要素包括基础事实和推定事实，在推定的情况下，当事人 可以通过证明基础事实（通常情况下证明难度低于直接证明），进而在法律上获得对推定事 实的确认。推定事实本身或推定事实与其他已证事实的组合能够引起一定法效的发生，在一 个推定规范中，基础事实必须是该法效要件事实以外的事实。推定规范在基础事实与推定事 实之间创设了一种特定的法律关系，推定的构造是以多元价值取向为基础的。推定规范的法 律效果体现在对推定事实确认的强制性与可反驳性，它是一种特殊的证明责任规范，属于民 事实体法的范畴。 关键词：民法规范 推定 基础事实 推定事实 证明责任 引言：研究现状 在我国学界，对推定规范的研究在诉讼法领域和民法领域体现出了不同的特点。在诉讼法尤其 〔1〕 是民事诉讼法既往的研究中，推定受到了极大的重视。然而，由于其本身的理论难度， 尽管从诉讼法 〔2〕 角度对推定的论述已有很多， 有关这一问题的观点仍是繁杂而混乱的，甚至未能形成最基本的理论 —德国 共识。“没有哪个学说会像推定这样混乱……迄今为止人们还不能成功地阐明推定的概念”—— 〔3〕 〔4〕 诉讼法大师罗森贝克教授于20世纪初即指出这一点。 时至今日，百年过去，该论断依然适用。 而司 法实践也在为推定理论的混乱推波助澜，由于推定法效的发生意味着降低证明要求，因此，诉讼中往 往会产生一种运用推定的天然冲动，以至于各种形式、各种内容的“推定”在实践中喷涌而出。毋宁 〔5〕 说，推定仅仅是一个标签，法院、立法机关和评论者们都把操作证明过程的不同方法附着在上面。 此 *中国人民大学法学院博士研究生。 本文系中国人民大学2014年度拔尖创新人才培育资助计划成果。 〔1〕比如美国学者Laughlin教授就认为，在法律术语中，除了证明责任以外，推定是最难以处理的。See Charles V. Laughlin, In Support of the Thayer Theory of Presumptions, 52 Michigan Law Review （1953）, pp.195—205 。 〔2 〕这方面的文献非常多，在后面的论述中也会涉及，在此就不一一列出。 〔3 〕［德］莱奥·罗森贝克：《证明责任论》，庄敬华译，中国法制出版社2002年版，第206页。 〔4 〕推定理论上的争议非常多，比如法律推定与事实推定之争、可反驳推定与不可反驳推定之争、立法推定与司法推定之争、推定 法律效果之争，等等。 〔5 〕Ronald J. Allen, Richard B. Kuhns, Eleanor Swift, Evidence Text, Problems, and Cases, Aspen Publishers, 2002, p.870. ·50 · 论民法中的推定规范 外， 诉讼法领域内的研究通常侧重于推定的诉讼运行机制与法律效果，由于缺乏对民法实体规范及 其法效构成要件的准确认识和深入分析，导致这些研究往往缺乏实证法基础，也缺乏对民法中推定 规范的系统识别与整理。 在民法既往的研究中，则较少有涉及推定规范的专门论述，即使是对民法规范进行的专门研究 〔6〕 然而， 亦然。 对任何民事法律规定而言，诉讼程序是保证其得以落实的终极机制。在诉讼中，对法律 上事实的认定如果失之毫厘，对法律规范的适用，以及对当事人实体利益的分配