关于定价中的资本成本法的探究.doc

关于定价中的资本成本法的研究 1、相关定义 1.1、次级债的定义 形式,包括”subordinated debt”、,j unior debt”、。de伙 subordination”等概念。作为对英文原词的翻译和引进,中文则有。次级债”,”债 权次级化”、”后受偿之债”、”从属之债”、”次级定期债务,,和”次级债券,,等表述。 拆分来看,在相关表述中,与”subordinated,,、,j unior,,、”inferior,等表达对译的 有”次级”、”从属”、”附属”、。劣后,、”后受偿,,等词[];而与。。debt,,、”bond,,、 “debenture” 等词对译的有”债”、啧权,,、”债券,,等。从上述表述来看,英语的 词汇表达比较统一,在法理探讨中使用”debt(债务),相对严谨。这与其司法 判决实践中表达传承不无关系。中文论著则试图进一步细分,使用”债权”(如沈 达明:”次级债权”)、”债务”和”债”分别表述针对债权债务关系中与不同主体相 对的法律客体,使次级债的法律属性更为明晰。 总的来看,虽然提法各有不同,但就”次级债”的涵义都有共同的指向。本文 将”次级债权,,和”次级债务”统一表述为”次级债”,称次级债的持有者为”次级债权 人”,享有相对于次级债权人的优先权的债权人为”高级债权人”,称次级债的借 入者为”债务人,,。 大体上讲,次级债的定义可以从三种路径进行查找: (一)权威法律工具书对次级债的相关定义 Black5 Law oictionary(布莱克法律辞典)第八版对协议设立的次级债(即 次级债协议,subordination agreement)”词条做如下解释:”一种协议,持普通债 权的一方同意将其债权利益降低到氏于普通,通常发生在卖方将购买款项抵押贷 款次级化以便买方能够取得贷款抵押的优先受偿权以使财产增值,,l21;对”次级债 券”(j unior bond)词条的解释则更简单:次级债是一种”次于其他债权优先权级 别的债券,,。13] ((元照法律词典》对”subordinate debt,,词条作如下解释:”从属债务、附属债 务:其请求权较其他种类债务处于次要地位的债务”;对。subordinated bondsor debentures”词条解释如下:”次级债券:公司清算时,在优先债券、银行贷款及 其他形式的债务清偿后,才予清偿的债券”;l1对,ju nio:bond’’词条的解释为:”低 位债券:在清偿顺序中处于较低地位,即在支付本金或利息时次序后于其他债券 的债券,,。[5] (二)在法学界权威学者和业内人士的定义 纽约的Dee Martin ealligar律师早在其1961年发表的论文”subon方natl.on A脚ement”(((次级债协议》)中就提到:”次级债契约的基本概念很简单:它是 指对于同一债务人,某债权人得向债务人主张受偿的债权权益劣后于(次级债) 另一债权人(高级债),换句话说—在次级债协议约定的情形下,高级债权人 得先于次级债权人可得并保有任何受偿权利之前就其债权完全受偿。”l0] 著名国际金融法学家PhiliP R.woed(菲利浦 伍德)lvl教授在其著作”Th。Law ofsubordinatedDebt”(((次级债法律》)中将债权的次级化定义为”一种交易” (transaction),通过这种交易,”债权人(次级债权人或低级债权人)同意,在 另一个普通债务人的债权人(高级债权人)的债务清偿完毕之前,他不能从借款 人或其他债务人处受偿”。ls]虽然wood教授并未强调次级债交易的订立背景,但 从中可以看出,次级债的”次级”效力仅在债务相对于所有债权人来说不能足额受 偿时体现,否则,其次级性随债务足额清偿而消灭。若以传统破产法破产清算的 受偿顺序作为类比,在此,普通债债权人(高级债权人)之于次级债债权人犹如 享有担保的债权人之于普通债权人,或如债权人之于股权人。 新加坡国立大学Tan Cheng Han(陈清汉)教授在其论文,D ebt subon方na- tion,l9]中也将次级债定义为”一项交易”,”在交易中无担保债权人(低级债权人) 同意在另一个无担保的债权人(高级债权人)没有完全受偿之前不获得清偿。也 即,在高级债权人和低级债权人通过协议对他们共同债务人的偿付优先权作出安 排。” 执业于英国及威尔士的澳大利亚律师Bruce Johnston[。]在其论文: “conrraeruaz De占rsu占0矛.dination搜nJ五egislativ。天eform”I”1(((契约型债权次级化 与立法变革)))中提到:”次级债契约是一个简单的概念:即对破产企业无担保债 权的排序。但绝大多数次级债由于法律方面的局限以及负债企业、高级债权人和 次级债权