商誉出资若干法律问题研究.pdfVIP

2008年 1月 湖北经济学院学报(人文社会科学版) Jan．2o08 第5卷 第 1期 Journal of Hubei University of Economics(Humanities and Social Sciences Vo1．5 No．1 商誉出资若干法律问题研究 李姝玮 ，王永平 (1冲国东方资产管理公司，安徽合肥230000；2．安徽天瑞律师事务所，安徽合肥230000) 摘 要：修订前的公司法第24条对股东的出资形式作出列举式规定，商誉出资不在列举的出资方式之内；修订 后的公司登记管理条例明文禁止投资者以商誉出资。但在公司法及公司登记管理条例修订之前，现实生活中，投资 者以商誉出资设立公司的情形比比皆是。那么，商誉出资的法律效力如何?投资者以商誉出资应承担什么样的法律 责任?本文试对以上问题进行研究。 关键词：商誉出资；法律效力 一 、 商誉及商誉出资的概念 有效出资。 商誉的概念，学者向来有不同的定义。有学者认为，商誉 1．公司法修订前以商誉出资的法律效力 是指社会各界尤其是经营界和消费者对特定经营者的综合社 原公司法对股东的出资形式作出列举性规定，一般认为， 会评价，是商品声誉和商业信誉的统称，包括企业信用、企业 未被列举的其他财产或财产权利均不得作为出资形式。但亦 信誉和企业形象等，它凝聚着经营者在技术、管理、营销和服 有观点认为，根据法无明文禁止即允许的原则，以公司法未列 务等方面的智力创造，是经营者赖以生存和发展的重要保证； 举的其他财产包括商誉出资不违反公司法的规定．亦属有效。 有学者认为。商誉是企业所拥有和控制，能为企业未来获得超 笔者认为．我国公司法颁行于1994年，具有鲜明的时代 额利润的无法具体辨认的资产：还有学者认为，商誉是指商品 特征和局限性。从立法本意上说，其采用列举式的规定，实际 生产经营者在其生产、流通以及与此有直接联系的经济行为 上具有排除以所列举以外的财产或财产性权利作为公司出资 中逐渐形成的，反映社会对其生产、产品、销售、服务等多方面 的含义。但是，公司法颁行后的1O余年，是我国市场经济大发 的综合评价。 展的时期，各种新事物、新观念层出不穷。国家和社会对于市 我国立法未对商誉的概念作出明确的规定，但财政部颁 场主体从事法律没有明确规定的创新活动基本上持鼓励、宽 布的 《企业财务通则》、《企业会计制度》、《企业会计准则》规 容的态度，很多创新活动虽然找不到明确的法律依据，但一般 定，无形资产．是指企业为生产商品或者提供劳务、出租给他 均系在得到行政机关批准后实施。具体到商誉出资而言： 人、或为管理目的而持有的、没有实物形态的非货币性长期资 (一)从各国的立法来看．英美法系国家对股东出资的形 产。无形资产分为可辨认无形资产和不可辨认无形资产。可辨 式基本上不作限制④．大陆法系国家的法国、德国、日本等国以 认无形资产包括专利权、非专利技术、商标权、著作权、土地使 及我国台湾地区的立法均允许投资者以商誉出资@。中国与有 用权等；不可辨认无形资产是指商誉0)。将商誉定义为企业的 关国家签订的有关投资保护的双边协定也承认商誉投资的合 不可辩认无形资产。 法性⑥。 商誉出资，是指投资者将其拥有的商誉投入到公司．作为 (二)原公司法第24条第1款对出资形式的表述使用的 公司注册资本的组成部分，从而取得公司股东资格的行为。 是“可以”而不是“应当”，按照文义解释的原则，该条规定不应 二、我国公司法‘ 商誉出资的规定 当被理解为禁止性规定，而应当被理解为授权性规定。从法理 1．原公司法对商誉