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河南省政法管理干部学院学报 2001年第3期(总第66期) 论包容犯与我国刑法立法 郝守才 (河南大学法学院．河南开封475001) 内容提要：包容犯是近年来我国刑法中规定的一种犯罪形态，目前，我国刑法理论界对此犯罪形态并没 有引起重视。本文从解释论与立法论的意义上，对此犯罪形态加以研究，以揭示其法律性质并评价其立法上 的利弊得失。 关键词：包客犯；刑法立法；效益价值；结合犯 中图分类号：D924 文献标识码：A 文章编号：1008 6951(2001)03—0073—04 包容犯是近年来我国刑法中规定的一种犯罪形 客观存在的法律现象．反映着刑法分则条文之间的 态。目前，在我国刑法理论上，对包容犯这一犯罪形 包容关系，即包容犯之所以能够触犯数个相互包容 态，不仅没有引起学者们的重视．而且对这一术语的 的犯罪构成， 正是由于刑法分则条文间存在的法 运用尚属鲜见。鉴于此，笔者试图从解释论与立法论 条竞合中的包容关系造成的。但二者毕竟不是一回 的意义上，对这一犯罪形态加以研究，以揭示其法律 事。包容犯说明实际发生的犯罪行为，如何具体触犯 性质并评价其立法上的利弊得失。这不仅有益于对 相互包容的法条．是从动态的角度揭示刑法分则内 法条的深刻理解并总结立法经验，提高立法水平，而 部条文的实际联系．它强调的是以犯罪行为为前提， 且对于深化犯罪形态理论的研究，亦同样大有裨益。 说明其行为的法律现象；而法条竞合中的包容关系 一 、 包容犯的慨念及特征 则是从静态的角度分析刑法分则规定犯罪的条文之 对于什么是包容犯，目前理论界有三种不同的 间的包容关系，说明刑法分则体系的某种特殊结构。 表述：第一种观点认为，包容犯是法条竞合的一种， 由此可见．法条竞台中的包容关系是一个问题，行为 是指整体法所规定的犯罪包含着部分法所规定的犯 人的行为是否符合相互包容的犯罪构成是又一个问 罪，两者发生竞合，应从整体法所规定的犯罪论处的 题．不可混为一谈。笔者认为，包容犯实际是一种犯 情形。 第二种观点认为．包容犯是指行为人在实施 罪形态，与结合犯、牵连犯等犯罪形态一样．都是犯 某一犯罪的过程中又实施了另一犯罪，但刑法明文 罪行为触犯刑法分则某种比较特殊的条文结构的结 规定将后一犯罪作为前一犯罪的加重处罚的情节而 果。基于上述认识，笔者认为，上述第一种观点对包 不实行数罪并罚的情况。 第三观点认为，包容犯是 容犯概念的表述是不足取的。第二种观点与第三种 指对数个具有并发关系的不同种的犯罪行为在立法 观点具有一些共性，如都认识到了包容犯在犯罪构 中规定为依据其中一罪定罪．并对全部犯罪行为和 成上包含了两种不同性质的犯罪．并且两罪之间具 犯罪结果都追究刑事责任的一种犯罪形态。 笔者 有并发关系即在实施一犯罪的过程中又实施了相关 认为，上述第一种观点实际上将包容犯与法条竞合 联的另一犯罪，同时．法律明文规定仅依据其中一罪 中的包容关系混为一谈了 不可否认，包容犯是一种 定罪即包容犯是法定上的一罪。两种表述的区别在 · 崆稿日期：2OOl 02 1s 作者简介：郝守才(1965)，男．河南大学法学院副教授．刑法教研室主任，从事开|法学理论的教学与科研工作 ① 陈 良．转化犯与包容犯：两种立法倒之比较_J]．中国法学．1 993，【3) ② 初炳东，等．论新刑法中的包容犯与转化犯lJ】_法学，1998，(6)． @ 曾芳文．新开|法升则对于数罪的处罚规定解析_J]中国检察官管理干部学院学报．1998，(2) ④ 笔者认为，法条