论刑法的私法化倾向.pdfVIP

20O6年5月 山东警察学院学报 May．，20O6 第3期 总第87期 Jotmml of Shandong Police College No．3 Ser．No．87 论刑法的私法化倾向 王瑞君 (山东大学威海分校法学院，山东威海 264209) 摘要：与国家社会化相伴而生的刑法私法化已悄然而至。西方国家的刑事和解制度、赔偿性替 刑措施的兴起与发展、我国刑法规定的非刑罚处理方法、民事赔偿优先等刑法制度预示着这种倾向 的增强。但作为私法部分延伸的刑法与作为国家管理法部分延伸的刑法，未来呈现的私法化特点 是不一样的，其中作为私法部分延伸的刑法，其私法化倾向会更强。 关键词：国家理性；刑法；私法化 中图分类号：13922 文献标识码：A 文章编号：1673一l565(20o6)03—0053—05 关系主体地位不平等，是命令与服从关系。刑法和 一 、刑法的传统理念 刑事诉讼法在性质上属于公力制裁法或者说国家惩 人类最原始的社会规范是道德和习惯规则，在 罚法，属于公法，不同于以恢复、补偿为宗旨的民事 人类社会的早期，国家对纠纷的介入非常有限，并不 责任法，后者属于私法。 存在公法与私法的划分。古罗马法学家乌尔比安首 从历史发展来看，伴随着国家的进步与成熟，首 创了以法律维护的利益为标准把法律分为公法和私 先呈现的是私法公法化的发展轨迹，越来越多的纠 法的分类法，认为“公法规定的是罗马国家状况”， 纷被纳入公法的调整范围，刑法干预社会的程度加 “私法是有关个人利益的规定”。…此后一般认为，如 强，犯罪被认为不是私人之间的冲突与纠纷，刑事审 果一种法律在规范性调整方面实行“放任”，在个别 判中的被害人一般被认为是国家。①民事违法与犯 性调整方面强调 协商”(契约)，那么人们往往将这 罪被严格地加以区分：民法主要关心‘的是个人之间 种法律称为私法；如果一种法律在规范性调整方面 的权利和义务，而刑法则确定个人对社会的义务，犯 罪之所以是犯罪，是因为它是一种直接并严重威胁 实行“管制”，在个别性调整方面强调“指令”，那么人 着社会的安全和福利的不法行为。[4]．‘一个人犯了 们往往将这种法律称为公法。就像拉德布鲁赫所指 罪，从犯罪的时候开始，就与国家发生刑事法律关 出的，“如果一项义务产生于命令，而这一命令又以 系，所以，刑事责任的实质也就是犯罪人与国家及其 另一个命令为基础，那么正常情况下这项义务就属 司法机关之问的权利义务关系o-[5]“国家——犯罪 于公法，而私法义务正常情况下乃产生于义务人的 人”作为相互对立的两极成为诠释罪与刑关系的着 自我服从。”口 私法中有大量的任意性规则，注重当 眼点，被害人具体的个人利益往往被排除在视野以 事人意思自治(私法自治)，“对当事人来说，协议就 外。从刑法的学派之争来看，无论是旧派的行为刑 是法律。”私法上的法律关系主体地位平等，行为基