论刑法适用中道德评价因素的考量.pdfVIP

2006年06月 西南政法大学学报 Vo1．8 NO．3 第8卷 第3期 Journal of SWUPL Jun．，2006 文章编号：1008—4355(2006)03—0049—06 · 司法实务 · 论刑法适用中道德评价因素的考量 肖 文，朱千里 (江苏宿迁市中级人民法院，江苏宿迁 223800) 摘 要：道德评价能否在刑法适用中予以考虑，是刑事司法中的难题。一方面，道德评价在刑事司法中的体现 是普遍存在的实然现象；而另一方面，法治原则一般又要求道德评价不应介入司法领域，否则，依法司法的理念将受 到冲击。从理论上来看，道德评价可以在刑法适用解释中予以考虑，与其让道德评价潜在地、非理性地影响刑法的 解释与适用，不如理性地承认和接受道德评价因素，并对其规范、限制和合理运用。道德评价因素在刑法解释和适 用中的考量既是法理的要求，也是刑法原则所许可的，那种绝对排斥道德评价的观点，看似符合法治原则，但实际上 并不能成立。从社会学的视角判断，刑法适用中考量道德评价因素是社会和谐的需求，也是社会学解释方法的题中 应有之义。当然，对道德评价的考量与运用，应当在法律方法论的范围内，并在对其认真甄别、选择的基础上进行。 关键词：刑法适用；道德评价；社会学方法 中图分类号：DF61 文献标识码：A 道德与法律是两个不同的规范评价系统，但却互相 古老的难题。而司法过程中应否接受道德评价，则更是 渗透。道德对法律的影响，一般来说主要体现在立法 现实的棘手问题。从实然的角度，道德评价是一个客观 上，立法必须反映和体现道德的基本要求，否则，与道德 的社会存在，它在刑事司法过程中的运用和体现也是普 严重背离的法律就是“恶法”。那么，在司法上应否体 遍存在的现象，如我们熟知的“大义灭亲”、①“安乐死”、 现道德评价呢?在民事审判中，由于作为民法基本原则 组织同性卖淫等案件的判决，一定程度上都体现了道德 的公序良俗原则本身就是道德规范的化身，因此以道德 评价对法律适用的影响，这是不可避免的实然存在。而 评价填补民法的漏洞是无可厚非的，因为此时道德理念 另一方面，法治的原则一般又要求道德评价不应介入司 已经转化为民法之理念。刑事司法要求实行罪刑法定， 法领域，否则，依法司法的理念将受到冲击。于是，实践 法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚，即使刑法 中对道德评价的考虑，总是遮遮掩掩，不敢明言，但又无 存在法外漏洞，也不允许以司法手段进行填补。可见， 时不在考量这一因素。 在理论上，刑事司法是否还有道德评价存在的余地和存 针对实践中道德评价实际影响刑法适用的现象， 在的必要，是值得探讨的。 理论和实务界均有反对的观点，他们坚持认为，在法律 适用尤其是刑法适用中完全不应考虑道德评价。主要 一 、 现实的难题：JN法适用中应否承认和接受道德 有以下几种理由：观点一，从法治的角度，认为在司法过 评价 程中应理l生地排除道德评价的运用，法律与道德是两个 道德与法律的关系，是一个永恒的话题，也是一个 评价体系，不应以一个评价代替另一个评价。有学者认 为：“如果将道德评价运用在司法过程中，它隐含着这样 收稿日期：2006—02—16 一 个潜在的公式，即：凡是